動態(tài)與觀點
- 前言 -
《海南自由貿(mào)易港建設總體方案》發(fā)布以來，海南在金融服務領域進展迅猛。2021年4月9日，中國人民銀行、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布《關于金融支持海南全面深化改革開放的意見》，該意見從提升人民幣可兌換水平支持跨境貿(mào)易投資自由化便利化、完善海南金融市場體系、擴大海南金融業(yè)對外開放、加強金融產(chǎn)品和服務創(chuàng)新、提升金融服務水平、加強金融監(jiān)管防范化解金融風險等六個方面提出33條具體措施，基本確立了金融支持海南全面深化改革開放的“四梁八柱”，有助于彌補海南金融短板、夯實海南金融基礎。
需要注意的是，該意見中第（六）條是關于在海南開展QFLP及QDLP試點的政策：
“（六）適應市場需求新形態(tài)的跨境投資外匯管理。在風險可控前提下，允許海南自由貿(mào)易港內合格境外有限合伙人（QFLP）按照余額管理模式自由匯出、匯入資金，簡化外匯登記手續(xù)。將海南自由貿(mào)易港納入合格境內有限合伙人（QDLP）試點，給予海南自由貿(mào)易港QDLP試點基礎額度，每年可按一定規(guī)則向其增發(fā)QDLP額度。”
目前海南省已出臺如《海南省關于開展合格境外有限合伙人（QFLP）境內股權投資暫行辦法》、《海南省開展合格境內有限合伙人（QDLP）境外投資試點工作暫行辦法》等政策。
本文將解讀相關政策，具體討論設立QFLP基金和QDLP基金的注意點。
- 探討 -
合格境內有限合伙人（Qualified Domestic Limited Partner，簡稱“QDLP”）
合格境外有限合伙人（Qualified Foreign Limited Partner，簡稱“QFLP”）
一、 海南QFLP和QDLP的設立要求是什么？
（一） 海南設立QFLP要求
- 對QFLP基金的管理人的設立要求 -
根據(jù)《關于印發(fā)〈海南省關于開展合格境外有限合伙人（QFLP）境內股權投資暫行辦法〉的通知》（瓊金監(jiān)函〔2020〕186號）（以下簡稱“《QFLP暫行辦法》”），在海南設立外商投資股權投資管理企業(yè)，可以理解為有限合伙的管理人（如基金采取有限合伙形式）（以下簡稱“QFLP管理人”）的要求為：
1.組織形式：可以采用公司制、合伙制等；
2.注冊地點：海南；
3.注冊資本、出資時間、出資比例：均無要求；
4.出資能力：QFLP管理人的境內外出資方需向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“基金業(yè)協(xié)會”）充分證明其資金來源和出資能力；
5.QFLP管理人應當具有至少兩名同時具備下列條件的高級管理人員：
（1）有5年以上從事股權投資或股權投資管理業(yè)務的經(jīng)歷；
（2）有2年以上高級管理職務任職經(jīng)歷；
（3）有在境內從事股權投資經(jīng)歷或在境內金融機構從業(yè)經(jīng)驗；
（4）在最近5年內無違規(guī)記錄或尚在處理的經(jīng)濟糾紛訴訟案件，且個人信用記錄良好。
6.政府部門登記要求：
（1）省直相關職能部門、市（縣）人民政府（或授權同級金融管理單位）、重點產(chǎn)業(yè)園區(qū)管委會為QFLP管理人向海南省市場監(jiān)督管理局出具推薦函，并抄送海南省地方金融監(jiān)督管理局；
（2）海南省市場監(jiān)督管理局憑推薦函，依法予以登記注冊；
（3）在銀行辦理外匯登記手續(xù)；
（4）在基金業(yè)協(xié)會進行私募基金管理人登記（需審核高管履歷、股東出資證明等）。
- 對QFLP基金的設立要求 -
根據(jù)《QFLP暫行辦法》，外商投資股權投資企業(yè)（以下簡稱“QFLP基金”）設立要求為：
1.組織形式：可以采用公司制、合伙制等；
2.注冊地點：海南；
3.注冊資本、出資時間、出資比例：均無要求；
4.出資能力：QFLP基金的境內外出資方需向基金業(yè)協(xié)會充分證明其資金來源和出資能力；
5.QFLP基金的境內外出資方應符合合格投資者認定條件（以下簡稱“合格投資者條件”）：
（1）具備相應風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只QDLP基金的金額不低于100萬元人民幣或等值外幣；
（2）凈資產(chǎn)不低于1000萬元人民幣的法人單位；
（3）金融資產(chǎn)不低于300 萬元或者最近三年個人年均收入不低于50 萬元的個人；
（4）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；依法備案的資產(chǎn)管理產(chǎn)品；投資于所管理基金的基金管理人及其從業(yè)人員等可視為合格境內有限合伙人，不受上述條件限制。
6.政府部門登記要求：
（1）省直相關職能部門、市（縣）人民政府（或授權同級金融管理單位）、重點產(chǎn)業(yè)園區(qū)管委會為QFLP基金向海南省市場監(jiān)督管理局出具推薦函，并抄送海南省地方金融監(jiān)督管理局；
（2）海南省市場監(jiān)督管理局憑推薦函，依法予以登記注冊；
（3）在銀行辦理外匯登記手續(xù)；
（4）在基金業(yè)協(xié)會進行私募基金備案。
7.不得從事以下業(yè)務：
（1）在國家禁止外商投資的領域投資；針對國家限制外商投資的領域投資，要符合《自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準入特別管理措施（負面清單）（2020年版）》的規(guī)定）；
（2）二級市場股票和企業(yè)債券交易，但經(jīng)過海南省地方金融監(jiān)督管理局、中國證券監(jiān)督管理委員會海南監(jiān)管局、中國人民銀行?？谥行闹?、海南省市場監(jiān)督管理局等管理部門認可的投資標的除外；
（3）期貨等金融衍生品交易；
（4）投資于非自用不動產(chǎn)；
（5）挪用非自有資金進行投資；
（6）向非被投企業(yè)提供貸款或擔保；
（7）國家法律法規(guī)禁止從事的其他事項。
（二）海南設立QDLP要求
- 對QDLP基金的管理人的設立要求 -
根據(jù)《關于印發(fā)〈海南省開展合格境內有限合伙人（QDLP）境外投資試點工作暫行辦法〉的通知》（瓊金監(jiān)﹝2021﹞37號）（以下簡稱“《QDLP暫行辦法》”），在海南設立試點基金管理企業(yè)，可以理解為有限合伙的管理人（如基金采取有限合伙形式）（以下簡稱“QDLP管理人”）的要求為：
1.組織形式：可以采用公司制、合伙制等；
2.注冊地點：海南；
3.QDLP管理人的注冊資本應不低于人民幣500萬元或等值外幣，出資方式僅限于貨幣，出資應按照公司章程/合伙協(xié)議的約定或在取得試點資格之日起2年內（以孰早者為準）全部繳足；
4.出資能力：QDLP管理人的境內外出資方需向基金業(yè)協(xié)會充分證明其資金來源和出資能力；
5.QDLP管理人具備至少1名5年以上以及2名3年以上境外投資管理經(jīng)驗和相關專業(yè)資質的主要投資管理人員；主要投資管理人員在最近5年內無違規(guī)記錄或尚在處理的經(jīng)濟糾紛訴訟案件；
6.QDLP管理人的控股股東、實際控制人或執(zhí)行事務合伙人中任一主體或上述任一主體的關聯(lián)實體應具備下列條件：經(jīng)所在地監(jiān)管機構批準從事投資管理業(yè)務或資產(chǎn)管理業(yè)務，具備所在地監(jiān)管機構頒發(fā)的許可證件的金融企業(yè)，或具有良好投資業(yè)績且管理基金規(guī)模不低于1億元人民幣（或等值外幣）的基金管理企業(yè)；
7.QDLP管理人的控股股東、實際控制人或執(zhí)行事務合伙人中任一主體或上述任一主體的關聯(lián)實體滿足凈資產(chǎn)應不低于1000萬元人民幣或等值外幣，資產(chǎn)質量良好，在境內外資產(chǎn)管理行業(yè)從業(yè)3年以上，且具有規(guī)范的內部治理結構和健全的內部控制制度，最近1年未受所在地監(jiān)管機構的重大處罰，無重大事項正在接受司法部門、監(jiān)管機構的立案調查；
8.存續(xù)經(jīng)營的QDLP管理人，應已在基金業(yè)協(xié)會登記為私募基金管理人，且已在基金業(yè)協(xié)會完成至少一只私募基金的備案；擬新設立的QDLP管理人，取得省金融監(jiān)管部門出具的獲準試點書面意見后，應憑獲準試點書面意見到省市場監(jiān)管部門辦理登記注冊，并盡快到基金業(yè)協(xié)會進行私募基金管理人登記（需審核高管履歷、股東出資證明等）。
- 對QDLP基金的設立要求 -
根據(jù)《QDLP暫行辦法》，試點基金（以下簡稱“QDLP基金”）設立要求為：
1.組織形式：可以采用公司型、合伙型或契約型等；
2.注冊地點：海南；
3.認繳出資金額/初始募集規(guī)模應不低于人民幣3000萬元（或等值外幣），出資方式僅限于貨幣形式；
4.出資能力：QDLP基金的境內外出資方需向基金業(yè)協(xié)會充分證明其資金來源和出資能力；
5.QDLP基金的投資者應滿足合格投資者條件，且投資者人數(shù)符合法律法規(guī)相關規(guī)定。
6.可以開展如下投資業(yè)務：
（1）境外非上市企業(yè)的股權和債券；
（2）境外上市企業(yè)非公開發(fā)行和交易的股票和債券；
（3）境外證券市場（包括境外證券市場交易的金融工具等）；
（4）境外股權投資基金和證券投資基金；
（5）境外大宗商品、金融衍生品；
（6）經(jīng)國家有關部門批準的其他領域。
擬新設立的QDLP基金，取得省金融監(jiān)管部門出具的獲準試點書面意見后，應憑獲準試點書面意見到省市場監(jiān)管部門辦理登記注冊，并盡快到基金業(yè)協(xié)會進行私募基金備案。
二、 美元和人民幣是否可以在一個基金池子互換？
根據(jù)《關于金融支持海南全面深化改革開放的意見》（以下簡稱“《海南意見》”）：
“（十）在海南開展本外幣合一跨境資金池業(yè)務試點。支持符合條件的跨國企業(yè)集團在境內外成員之間集中開展本外幣資金余缺調劑和歸集業(yè)務，專戶內資金按實需兌換，對跨境資金流動實行雙向宏觀審慎管理。
（二十八）支持在海南探索開展本外幣合一銀行賬戶體系試點?！?/p> 我們認為，對于跨國企業(yè)的本外幣跨境資金池有一定放開，跨國企業(yè)可以在資金池內實現(xiàn)本外幣按需兌換，在境內外成員之間進行本外幣資金余缺調劑和歸集，減少了跨境資金在多個賬戶之間劃轉的成本，為額度內的跨境資金調撥提供便利。但是對于私募基金行業(yè)，目前沒有明確規(guī)定，需要與當?shù)貦C構進一步探討。 三、 QFLP的錢投進來后，如果用不了或者有其他用途，是否可以退出去？ 根據(jù)《海南意見》：“（六）探索適應市場需求新形態(tài)的跨境投資外匯管理。在風險可控前提下，允許海南自由貿(mào)易港內合格境外有限合伙人（QFLP）按照余額管理模式自由匯出、匯入資金，簡化外匯登記手續(xù)。將海南自由貿(mào)易港納入合格境內有限合伙人（QDLP）試點，給予海南自由貿(mào)易港QDLP試點基礎額度，每年可按一定規(guī)則向其增發(fā)QDLP額度?！?/p> 我們匿名電話咨詢海南省金融監(jiān)督管理局，但一直無法接通；后向外匯局電話咨詢，外匯局表示不屬于其管轄范圍，建議我們咨詢銀行；其后我們致電工商銀行，得到“暫無該方面規(guī)定”的答復。 我們的觀點是，如果是采用合伙制的QFLP，在資金匯出方面可能更具有靈活性，一方面投資者可以按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定對QFLP減資，另一方面投資企業(yè)可能憑借當?shù)卣卟扇「鼮殪`活的資金匯出方式，例如與試驗區(qū)溝通后采取先減資后備案的做法，為投資資金的匯出提供審批和外匯方面的便利。但實踐中是否可以實現(xiàn)退出，需要視具體情況與試驗區(qū)溝通。 四、 QFLP和QDLP有無稅收優(yōu)惠政策 根據(jù)財政部、國家稅務總局《關于海南自由貿(mào)易港企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策的通知》（財稅〔2020〕31號）（以下簡稱“《稅收優(yōu)惠通知》”）： “一、對注冊在海南自由貿(mào)易港并實質性運營的鼓勵類產(chǎn)業(yè)企業(yè)，減按15%的稅率征收企業(yè)所得稅。 二、對在海南自由貿(mào)易港設立的旅游業(yè)、現(xiàn)代服務業(yè)、高新技術產(chǎn)業(yè)企業(yè)新增境外直接投資取得的所得，免征企業(yè)所得稅。 三、對在海南自由貿(mào)易港設立的企業(yè)，新購置（含自建、自行開發(fā)）固定資產(chǎn)或無形資產(chǎn)，單位價值不超過500萬元（含）的，允許一次性計入當期成本費用在計算應納稅所得額時扣除，不再分年度計算折舊和攤銷；新購置（含自建、自行開發(fā)）固定資產(chǎn)或無形資產(chǎn)，單位價值超過500萬元的，可以縮短折舊、攤銷年限或采取加速折舊、攤銷的方法?！?/p> 《QFLP暫行辦法》第二十二條明確規(guī)定“積極推動外商投資股權投資類企業(yè)納入海南自由貿(mào)易港鼓勵類產(chǎn)業(yè)目錄和鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄，享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠”，其后出臺的《海南自由貿(mào)易港鼓勵類產(chǎn)業(yè)目錄（2020年本）》（以下簡稱“《鼓勵目錄》”）中，未明確列舉私募投資基金/私募基金管理企業(yè)，但第84條規(guī)定的“跨境投融資雙向開放服務體系建設”為QFLP基金、QDLP基金及其基金管理企業(yè)被認定為海南鼓勵類產(chǎn)業(yè)預留了一定的解釋空間，實踐中是否能取得稅收優(yōu)惠還有待進一步觀察，需與當?shù)卣畽C構進一步探討。 五、 QFLP這些外資進來的LP設立的境內基金是否可以投外資限制禁止的領域？ 根據(jù)本文第一條“對QFLP基金的設立要求”一節(jié)第7項（即《QFLP暫行辦法》第二十一條），QFLP基金不得在國家禁止外商投資的領域投資，針對國家限制外商投資的領域投資，要符合《自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準入特別管理措施（負面清單）（2020年版）》的規(guī)定。 六、 QFLP、QDLP和人民幣基金有沒有可能在一個基金池實現(xiàn)本外幣自由轉化操作？ 目前國內各試點的政策都是要求管理人分別設立QFLP、QDLP和人民幣基金，有的試點要求較嚴，如北京《關于本市開展合格境外有限合伙人試點的暫行辦法》第十四條明確規(guī)定“未經(jīng)批準，試點基金（QFLP）不得使用募集的資金在中國境外進行投資”。海南試點相關政策中，在《QDLP暫行辦法》第四十一條規(guī)定QDLP管理人應“運用所募集的資金投資于境外，不得使用本試點額度在中國境內進行投資”，但并未找到類似北京試點的明確禁止QFLP向中國境外投資的規(guī)定。 綜上，目前國內政策沒有涉及如何同時把QFLP、QDLP和人民幣基金設立在同一個基金池并實現(xiàn)本外幣自由轉化的操作，該模式屬于架構體系創(chuàng)新，對于是否同一個基金同時滿足QFLP、QDLP和人民幣基金設立要求就能實現(xiàn)在一個基金一體化同步設立仍需與當?shù)卣畽C關進一步探討。 - 結語 - 我國通過《中華人民共和國海南自由貿(mào)易港法（草案）》全力推進海南自由貿(mào)易港立法，爭取賦予海南更大立法權和改革自主權，體現(xiàn)了國家對海南自貿(mào)港法治建設的高度重視，也意味著海南自由貿(mào)易港的地位以及海南在進口關稅等方面的系列優(yōu)惠政策，未來都將有法律制度的依據(jù)和支撐。 本次出臺的《關于金融支持海南全面深化改革開放的意見》明確和細化了我國對海南金融業(yè)的支持政策，國家金融支持政策與海南自由貿(mào)易港法結合，將從政策和法律雙維度保障和促進海南自由貿(mào)易港建設，推動建立以貿(mào)易自由便利和投資自由便利為重點的自由貿(mào)易港政策制度體系
