動態(tài)與觀點
- 前言 -
“新年到，新年到，穿新衣，戴新帽”，隨著新年的腳步越來越近，牛年的鐘聲馬上就要敲響，家家都開始買新衣新帽，置備年貨。“跨境代購”作為購買海外商品的一種便捷的方式已經(jīng)進入到中國的千家萬戶，我們的年貨變得越來越豐富，品類變得越來越國際化。在進行跨境代購年貨的過程中存在商標(biāo)侵權(quán)風(fēng)險么？
- 法律情景一 -
A的好朋友B一直在韓國留學(xué)，今年說要回國過年。倆人聊天中A發(fā)現(xiàn)韓國某知名品牌的化妝品在韓國的售價比中國國內(nèi)低很多，遂提出想讓B給自己帶一套回來。B在韓國租住的房子周邊就有這個品牌的專賣店，得知國內(nèi)的價格高很多后，給A買了一套，自己也買了一套，一起帶回國內(nèi)。A為了感謝B，特意給了她一個大紅包表示感謝，兩個人都高興不已。
后來，由于熟人或朋友介紹等情況，B陸陸續(xù)續(xù)根據(jù)別人的指示幫忙又購買了很多次化妝品、食品、紅酒等等，每次都獲得一定比例的“好處費”。
侵權(quán)與否分析
前述行為俗稱“人肉代購”，具有偶發(fā)性和非專業(yè)性，是一種委托買賣關(guān)系，委托人（一般都是朋友、熟人或有一定關(guān)系的人）指定想要購買的商品，受托人完成購買。在這個過程中，受托人不參與商品的展示和篩選，不涉及商標(biāo)性使用行為，不存在商標(biāo)侵權(quán)的風(fēng)險。
- 法律情景二 -
慢慢的，B從代購中獲得一定的收益，解決了自己大部分的留學(xué)費用，轉(zhuǎn)而考慮一直等著別人找自己，不如變“被動為主動”，沒事就在韓國租住的房子周邊看看都有哪些好的品牌和國內(nèi)差價比較大，然后集中發(fā)布一波“商品信息”。如果國內(nèi)有人看好某類商品，點擊下單后，自己就去跑個腿購買好相應(yīng)的商品，再通過海關(guān)發(fā)貨給有相應(yīng)需求的人，擴寬自己的“小金庫”。B查了查，自己代購的商品的商標(biāo)權(quán)利人在中國也核準(zhǔn)注冊了同樣的商標(biāo)，一直擔(dān)心如果該權(quán)利人在中國國內(nèi)起訴自己侵權(quán)，法院一般會怎么判？
侵權(quán)與否分析
B未經(jīng)進口國權(quán)利人許可，從出口國購買正品并銷售到進口國，這種行為被法律界稱為“平行進口”。關(guān)于“平行進口”是不是構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，我國沒有明確的法律規(guī)定，學(xué)者也有不同的觀點，司法實踐中傾向于認(rèn)定 “平行進口”不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
北京市高級人民法院在《當(dāng)前知識產(chǎn)權(quán)審判中需要注意的若干法律問題》中指出：關(guān)于平行進口是否構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)的問題。商標(biāo)法雖未將“指示性使用”明確列為不侵權(quán)的抗辯事由，但是考慮到商標(biāo)法所保護的是標(biāo)志與商品來源的對應(yīng)性，而商標(biāo)禁用權(quán)也是為此而設(shè)置的，絕非是為商標(biāo)權(quán)人壟斷商品的流通環(huán)節(jié)所創(chuàng)設(shè)，即商標(biāo)權(quán)利用盡規(guī)則應(yīng)當(dāng)是市場自由競爭所必需存在的基本規(guī)則之一。在此基礎(chǔ)上，若被控侵權(quán)商品確實來源于商標(biāo)權(quán)人或其授權(quán)主體，此時商標(biāo)權(quán)人已經(jīng)從“第一次”銷售中實現(xiàn)了商標(biāo)的商業(yè)價值，而不能再阻止他人進行“二次”銷售或合理的商業(yè)營銷，否則將阻礙市場的正常自由競爭秩序建立的進程，因此“平行進口”應(yīng)被司法所接受，不認(rèn)定構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。
北京市高級人民法院認(rèn)為“平行進口”不宜認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)的主要依據(jù)為“知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利用盡原則”，同時指出對商標(biāo)的使用方式受到一定的限制，應(yīng)當(dāng)是“指示性使用”。天津市濱海新區(qū)人民法院在（2015）濱民初字第1515號判決書中表達了同樣的理論邏輯，認(rèn)為貿(mào)易自由是國與國之間貿(mào)易活動的基本原則，商標(biāo)法保護權(quán)利人的合法權(quán)利，同時也禁止其利用自身優(yōu)勢人為的分割市場，進而獲取壟斷收益；同時指出我國法律并未禁止“平行進口”，只要進口商品沒有進行任何加工、改動，包裝亦未改變，商標(biāo)信息亦是合理合法的進行標(biāo)注，不損害商標(biāo)的識別作用，亦不會導(dǎo)致消費者混淆誤認(rèn)，不構(gòu)成對商標(biāo)權(quán)的侵害。北京市高級人民法院在（2015）高民（知）終字第1931號民事判決書中認(rèn)定“平行進口”不構(gòu)成侵權(quán)主要是基于兩個理由：一是我國《商標(biāo)法》和相關(guān)法律并未禁止平行進口，二是“平行進口”中商標(biāo)和商品的來源之間的關(guān)系是真實的、被明確標(biāo)明的，不會導(dǎo)致相關(guān)公眾混淆誤認(rèn)。
當(dāng)然，在具體實施中一定要注意規(guī)范使用權(quán)利人的商標(biāo)，以“指示性使用”為限，如果出現(xiàn)諸如不當(dāng)使用商標(biāo)進行宣傳，使得相關(guān)公眾對商品的生產(chǎn)、來源等產(chǎn)生混淆，使得商標(biāo)權(quán)利人的利益受到損害，則有較大風(fēng)險被認(rèn)定為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。目前司法實踐中被認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)的有：對商品進行重新包裝、分裝、加工等，將商品的原有標(biāo)識進行改變，擅自使用中文商標(biāo)等。
- 法律情景三 -
B后來代購的商品越來越多，發(fā)現(xiàn)有一部分商品的韓國商標(biāo)權(quán)利人還沒有在中國申請注冊商標(biāo)，但是有高度近似的商標(biāo)被其他主體申請并獲準(zhǔn)注冊。B想著自己的商品是在韓國生產(chǎn)的，韓國主體有商標(biāo)權(quán)，自己就是在網(wǎng)上宣傳宣傳，替別人購買的，應(yīng)該沒啥問題。很不幸的是，某一天，B被國內(nèi)的商標(biāo)權(quán)人起訴了，理由是侵犯國內(nèi)商標(biāo)權(quán)利人的商標(biāo)專用權(quán)。這種情況下，法院一般會怎么判呢？
侵權(quán)與否分析
商標(biāo)具有地域?qū)傩?，代購的國外商品在進口國可能屬于合法銷售的商品，但是進入我國境內(nèi)，就要遵守我國的法律規(guī)定，不得侵犯國內(nèi)商標(biāo)權(quán)利人的商標(biāo)專用權(quán)。
杭州市余杭區(qū)人民法院在（2016）浙0110民初16168號民事判決書中認(rèn)定：“本院認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)具有地域?qū)傩裕姘府a(chǎn)品在澳大利亞可能屬于合法產(chǎn)品，但其自澳大利亞進入中國境內(nèi)，即應(yīng)當(dāng)遵守我國的法律，不得侵犯中國商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利。…雖然按照淘寶網(wǎng)規(guī)則，胡某實施的系代購行為，但是胡某并非單純的根據(jù)下單人的任意指示完成代購行為，而是其先發(fā)布可提供代購的澳大利亞商品信息，下單人根據(jù)其發(fā)布的信息進行下單確認(rèn)。由此表明，胡某系專門從事跨境代購業(yè)務(wù)的代購者，其在通過跨境代購經(jīng)營行為獲取利益的同時，也有義務(wù)審查其預(yù)先提供的國外代購商品是否可能侵犯國內(nèi)權(quán)利人的權(quán)利?！狈ㄔ鹤罱K認(rèn)定胡某構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，侵犯國內(nèi)商標(biāo)權(quán)利人的商標(biāo)專用權(quán)。
- 結(jié)語 -
跨境代購有風(fēng)險，置備年貨需謹(jǐn)慎！
