動態(tài)與觀點(diǎn)
2021年1月8日，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（以下簡稱“《若干規(guī)定》”），在私募行業(yè)引發(fā)轟動。這也是暨2014年證監(jiān)會發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》后，證監(jiān)會首次以部門規(guī)范性文件形式發(fā)布與私募基金行業(yè)相關(guān)的監(jiān)管文件。因此，對新政發(fā)布之前的處罰案例進(jìn)行總結(jié)回顧，可有助于更好領(lǐng)悟《若干規(guī)定》實(shí)施精神。
- 引言 -
2020年，中國證監(jiān)會各地監(jiān)管局依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，針對私募基金管理人違規(guī)問題分別采取了出具警示函、責(zé)令改正、罰款、提交書面整改報告、記入證券期貨市場誠信檔案等各項(xiàng)監(jiān)管措施，在36個證監(jiān)局里，共有22個在官方網(wǎng)站公布了私募管理人違規(guī)處罰信息，涉及117家私募管理人，具體如下：
通過對上述117起處罰案例進(jìn)行梳理，小編共計(jì)整理出5大類典型違規(guī)事項(xiàng)及1類管理人其他違規(guī)事項(xiàng)。接下來，小編將通過列舉證監(jiān)局2020年度典型處罰情形（已隱去敏感信息）的方式，對2020年度私募基金管理人處罰案例進(jìn)行簡要匯總和分析：
01
管理人未履行適當(dāng)管理義務(wù)
（一）違規(guī)情形
1、未按照規(guī)定制定適當(dāng)性內(nèi)部管理制度，公司適當(dāng)性內(nèi)部管理制度不完善，未明確投資者分類、產(chǎn)品分級、適當(dāng)性匹配的具體依據(jù)、方法、流程等。
2、未建立投資者評估數(shù)據(jù)庫，未每半年開展一次適當(dāng)性自查并形成書面報告。
3、未妥善保管私募基金投資決策、交易和投資者適當(dāng)性管理等方面的相關(guān)檔案材料。
4、未勤勉謹(jǐn)慎履行管理職責(zé)、未建立有效的基金投資風(fēng)險防控機(jī)制。
5、未按照合伙協(xié)議約定，有效履行投資決策相關(guān)程序；未每年召開一次合伙人會議；未對所投目標(biāo)公司持續(xù)監(jiān)控，投后管理不到位。
6、未建立激勵獎金遞延發(fā)放機(jī)制。
7、未將風(fēng)險告知警示過程配套留痕相關(guān)內(nèi)容納入公司制度中，且在實(shí)際執(zhí)行中未按照公司制度要求對投資者進(jìn)行審核。
8、管理人通過與其他公司簽訂委托基金管理協(xié)議，將基金實(shí)際募集、投資、管理和投資者維護(hù)工作交由其他公司從事，在開展基金管理、運(yùn)用私募基金財產(chǎn)等過程中，未能恪盡職守，履行誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)。
（二）合規(guī)提示
各地證監(jiān)局對私募基金管理人的監(jiān)管是“實(shí)質(zhì)監(jiān)管”而非“形式監(jiān)管”，不僅關(guān)注管理人是否建立起完整的適當(dāng)性管理、獎金遞延發(fā)放、自查、檔案管理及投后管理等制度，更加關(guān)注管理人是否按照業(yè)已建立的各項(xiàng)內(nèi)控制度履行誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的管理人義務(wù)，進(jìn)行合規(guī)運(yùn)作。
02
管理人信息更新不及時
（一）違規(guī)情形
1、 未按規(guī)定向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會更新管理人及其從業(yè)人員有關(guān)信息。
2、未向基金業(yè)協(xié)會報送經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的年度的財務(wù)報告。
3、未向基金業(yè)協(xié)會報送所管理私募基金有關(guān)投資運(yùn)作情況。
4、在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會的登記備案信息存在不真實(shí)情形。
5、未在法定代表人、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等高級管理人員發(fā)生變更起10個工作日內(nèi)向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會報告。
6、未向基金業(yè)協(xié)會更新基金的實(shí)繳規(guī)模和投資者數(shù)量變化情況。
（二）合規(guī)提示
1、2020年2月9日，中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)私募基金信息報送自律管理與優(yōu)化行業(yè)服務(wù)的通知》，對私募基金信息報送工作做出進(jìn)一步要求，管理人應(yīng)當(dāng)及時準(zhǔn)確報送信息：
（1）在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺（“AMBERS系統(tǒng)”）持續(xù)履行私募基金的信息報送義務(wù)；
（2）在AMBERS系統(tǒng)就管理人控股股東、實(shí)際控制人、法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）變更，以及私募基金到期日變更等重大事項(xiàng)，及時報告并辦理變更手續(xù)；
（3）按規(guī)定通過協(xié)會私募基金信息披露備份系統(tǒng)（“信披備份系統(tǒng)”）及時備份信息。
2、管理人未及時準(zhǔn)確報送有關(guān)信息的，不僅面臨地方證監(jiān)局的各項(xiàng)處罰，還將面臨協(xié)會采取的下述自律措施：
（1）列入信息報送異常機(jī)構(gòu)在協(xié)會官網(wǎng)對外公示；
（2）暫停新設(shè)基金備案等手續(xù)，在辦結(jié)信息核查事項(xiàng)后，方可恢復(fù)正常；
（3）針對重點(diǎn)管理人同步采取線下約談、限期全面自查整改等措施；
（4）對發(fā)現(xiàn)管理人登記備案及信息報送中提供虛假材料和信息，或者隱瞞重要事實(shí)的，協(xié)會將視情節(jié)輕重對管理人采取公開譴責(zé)、暫停受理基金備案、取消會員資格等措施，對高級管理人員及其他從業(yè)人員采取公開譴責(zé)、取消從業(yè)資格等措施，并記入誠信檔案。
03
管理人未按規(guī)定進(jìn)行基金備案
（一）違規(guī)情形
1、在私募基金產(chǎn)品募集與管理過程中，存在未盡職履行謹(jǐn)慎勤勉義務(wù)、基金產(chǎn)品募集完畢后未辦理完成基金備案手續(xù)的情形。
2、正在運(yùn)作中的基金產(chǎn)品應(yīng)備案基金規(guī)模17,840萬元，已備案基金規(guī)模4,040萬元，其余13,800萬元規(guī)模未及時履行基金產(chǎn)品備案手續(xù)。
（二）合規(guī)提示
證監(jiān)會最新發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（以下簡稱“規(guī)定”）明確規(guī)定“私募基金募集完畢，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定到基金業(yè)協(xié)會履行備案手續(xù)。私募基金管理人不得管理未備案的私募基金”，管理人應(yīng)當(dāng)在募集完畢后的20個工作日內(nèi)通過AMBERS系統(tǒng)申請私募投資基金備案，對于未備案的私募基金，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)自規(guī)定施行之日起六個月內(nèi)（即2021年7月7日前）完成整改，整改期限內(nèi)，暫停新增私募基金募集與備案。
04
管理人募集行為不規(guī)范
（一）違規(guī)情形
1、在自行銷售基金時，未采取問卷調(diào)查等方式對投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力進(jìn)行評估，未要求投資者書面承諾符合合格投資者條件，也未制作風(fēng)險揭示書由投資者簽字確認(rèn)。
2、向非合格投資者募集，管理的單只私募基金的投資者人數(shù)超過法律規(guī)定的特定數(shù)量。
3、存在保本保收益安排
（1）募集推介材料中存在與實(shí)際情況不符、向投資者就不確定事項(xiàng)提供確定性的判斷或者告知可能使投資者誤認(rèn)為資本金不受損失或者承諾最低收益的表述；
（2）在募集宣傳過程中存在“基礎(chǔ)收益有保障”等不恰當(dāng)表述；
（3）與投資者簽署《補(bǔ)充協(xié)議》約定預(yù)期收益率，并按照預(yù)期收益率定期向投資者支付收益；
（4）私募基金存在向個別投資者支付固定利息的情況；
（5）管理人投資者提供由其他公司出具的《擔(dān)保函》，為投資者投資本金和收益提供連帶責(zé)任保證。管理人按照投資者不同的投資金額和投資期限，與投資者約定不同的年化收益率，并按照約定的年化收益率定期向投資者支付收益。
4、向投資者承諾使用公司自有資金墊付投資本金及預(yù)期收益。
5、未要求所有投資者提供必要的資產(chǎn)證明文件或收入證明文件，未合理審慎地審查投資者是否符合私募基金合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。
6、未對產(chǎn)品進(jìn)行風(fēng)險評級，未將投資者風(fēng)險承受能力與上述基金產(chǎn)品的風(fēng)險等級進(jìn)行匹配。
7、未按合同約定在初始募集期間落實(shí)投資冷靜期要求和對投資者進(jìn)行投資回訪。
8、未對以合伙企業(yè)形式出資的投資者是否符合合格投資者的條件進(jìn)行穿透核查。
9、在募集資金過程中，存在通過發(fā)放宣傳單方式向不特定對象宣傳推介的情形，公司在部分基金產(chǎn)品推介材料中存在夸大宣傳的情況，公司銷售人員為投資者代持基金產(chǎn)品，且該投資者持有的基金份額不滿100萬元。
（二）合規(guī)提示
根據(jù)證監(jiān)會私募新規(guī)有關(guān)規(guī)定，私募基金管理人存在保本保收益的，應(yīng)當(dāng)自本規(guī)定施行之日六個月內(nèi)（即2021年7月7日前）完成整改，整改期內(nèi)暫停新增私募基金募集和備案。
對于向非合格投資者募集資金、公開募集、夸大片面宣傳私募基金、未按照合同約定投向進(jìn)行投資、宣傳推介材料有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏等違規(guī)情形的，中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)可以依照《私募辦法》的規(guī)定，采取行政監(jiān)管措施、市場禁入措施，實(shí)施行政處罰，并記入中國資本市場誠信信息數(shù)據(jù)庫；涉嫌犯罪的，依法移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。
05
管理人從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的活動
（一）違規(guī)情形
1、將部分管理人擔(dān)任普通合伙人的合伙企業(yè)出借給關(guān)聯(lián)方使用。
2、未按基金合同約定的方式向投資者進(jìn)行信息披露。
3、未按合同約定的投資范圍進(jìn)行投資。
4、產(chǎn)品份額凈值達(dá)到合同約定的止損線后，未按照合同約定執(zhí)行平倉操作。
5、產(chǎn)品進(jìn)入清算程序后，仍存在買入交易行為。
6、在基金財產(chǎn)中列支不應(yīng)由基金產(chǎn)品承擔(dān)的費(fèi)用。
（二）合規(guī)提示
管理人應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)與監(jiān)管規(guī)則及基金合同的約定審慎履行管理人職責(zé)，最大程度維護(hù)投資者利益，禁止侵占或通過其他手段變相侵占投資者利益，按照誠實(shí)信用、勤勉盡責(zé)原則切實(shí)履行受托管理職責(zé)。
06
管理人其他違規(guī)行為
1、公司存在不配合開展現(xiàn)場檢查工作的情形。
2、在底層項(xiàng)目沒有回款的情況下向投資者預(yù)分紅。
3、在基金合同明確約定不允許贖回的情況下，仍為部分投資者辦理提前贖回。
4、管理的私募基金未委托基金托管人托管，且未在基金合同中明確保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制。
5、發(fā)行并管理投資基金在2019年9月至2020年3月期間，均存在總資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例超過200%的情形。
6、管理人員工持續(xù)違規(guī)推介銷售非奔本公司發(fā)行的私募基金產(chǎn)品。
7、在向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會提交的申請成為基金業(yè)協(xié)會會員（觀察會員）法律意見書中，關(guān)于實(shí)際控制人承諾函、實(shí)際控制人訪談等內(nèi)容存在虛假。
- 結(jié)論 -
隨著私募行業(yè)一系列監(jiān)管政策文件逐步落地，特別是證監(jiān)會《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》的發(fā)布實(shí)施，私募行業(yè)監(jiān)管力度不斷加強(qiáng)，監(jiān)管行為本身也愈加規(guī)范，私募行業(yè)大環(huán)境不斷改善。但是，私募基金管理人的合規(guī)工作是一項(xiàng)長期且艱巨的任務(wù)，各基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)監(jiān)管要求，基于實(shí)質(zhì)合規(guī)而非形式合規(guī)，審慎履行管理人合規(guī)義務(wù)，維護(hù)投資者利益。
