動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
- 前言 -
近年來(lái)，刑事合規(guī)的概念經(jīng)常被提起。
所謂刑事合規(guī)，是指為了避免因企業(yè)或企業(yè)員工相關(guān)行為給企業(yè)帶來(lái)的刑事責(zé)任，國(guó)家通過(guò)刑事政策上的正向激勵(lì)和責(zé)任歸咎，推定企業(yè)以刑事法律的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)識(shí)別、評(píng)估和預(yù)防公司的刑事風(fēng)險(xiǎn)，制定并實(shí)施遵守刑事法律的計(jì)劃和措施。
刑事合規(guī)與職務(wù)侵占犯罪在治理上具有某種契合關(guān)系：我國(guó)刑法在實(shí)體上引入以“刑事合規(guī)”為核心的無(wú)罪抗辯事由；在“程序出罪”上，附條件的不起訴或暫緩起訴；在認(rèn)罪認(rèn)罰從寬上具有相同制度基礎(chǔ)。
根據(jù)北京師范大學(xué)法學(xué)院近幾年的合規(guī)案件數(shù)據(jù)分析，刑事合規(guī)中的職務(wù)侵占犯罪比例這幾年居高不下。總體來(lái)看，職務(wù)侵占犯罪有其地域性和工作性質(zhì)等方面的特點(diǎn)。
今天的這篇文章，我們將結(jié)合新刑法修正案的規(guī)定以及相關(guān)典型案例，來(lái)重點(diǎn)探討職務(wù)侵占罪這一罪名。
- 探討 -
一、新職務(wù)侵占罪修改的內(nèi)容
最新的刑法修正案規(guī)定，公司、企業(yè)、或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有行為。數(shù)額較大的處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金。
第一，從量刑上看，犯職務(wù)侵占罪最高達(dá)無(wú)期徒刑，其實(shí)職務(wù)侵占罪與盜竊罪都是以非法占有他人財(cái)物為目的，兩者犯罪侵害的法益程度并無(wú)二致，對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性也要得到盡可能大的保護(hù)。
第二，在財(cái)產(chǎn)刑方面，修改前可以并處沒收財(cái)產(chǎn)，修改后三個(gè)檔次的法定刑都有“并處罰金”。
第三，在職務(wù)犯罪的數(shù)額上，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事 案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》對(duì)職務(wù)侵占數(shù)額規(guī)定，“數(shù)額較大”的起點(diǎn)為6萬(wàn)元，“數(shù)額巨大”的起點(diǎn)為100萬(wàn)。6萬(wàn)至100萬(wàn)之間的數(shù)額，屬于“數(shù)額較大”，修改前適用五年以下有期徒刑的法定刑，而修改后，適用三年以下有期徒刑的法定刑。修法之后前檔處罰似乎更輕，當(dāng)然每個(gè)地區(qū)有細(xì)化的量刑操作規(guī)程，北京地區(qū)原規(guī)定數(shù)額較大，犯罪數(shù)額每增加二千增加一個(gè)月刑期，數(shù)額巨大不滿二百萬(wàn)元每增加四萬(wàn)，增加一個(gè)月。
近些年來(lái)，關(guān)于職務(wù)侵占罪的具體構(gòu)成要件和裁判要點(diǎn)都值得好好研究。接下來(lái)，我們分別從犯罪主體、職務(wù)便利和工作便利的區(qū)別這兩個(gè)角度展開，通過(guò)實(shí)際案例來(lái)詳細(xì)了解職務(wù)侵占罪。
二、職務(wù)侵占罪的主體構(gòu)成
1.犯罪主體
《中華人民共和國(guó)刑法》中，對(duì)職務(wù)侵占罪的主體規(guī)定為“公司、企業(yè)、或者其他單位的人員”。而關(guān)于人員范圍的擴(kuò)大解釋，著名法學(xué)家周光權(quán)教授在其發(fā)表的《職務(wù)侵占罪的客觀要件爭(zhēng)議問(wèn)題研究》中認(rèn)為：
（1）公司的實(shí)際控制人可以成為本罪主體；
（2）并不在公司、企業(yè)職工名冊(cè)的實(shí)際承擔(dān)公司、企業(yè)管理職責(zé)的人可以成為本罪的主體。
同時(shí)，周光權(quán)教授認(rèn)為，在我國(guó)，取得國(guó)家工作人員身份有相對(duì)嚴(yán)格、特別的招錄、提拔和任命等嚴(yán)格的任用程序。但是，成為公司、企業(yè)人員卻沒有嚴(yán)格的這種任用程序，其任用相對(duì)比較靈活，限制較少，并無(wú)法律上的特別規(guī)定。因此，犯罪主體的認(rèn)定關(guān)鍵是要審查行為人是否通過(guò)行使職權(quán)實(shí)際獲取了不法利益，而不是僅僅看其主體資格要件是否在形式上齊備。
2.典型案例分析
【案例一】楊波職務(wù)侵占案——母公司員工侵占子公司的財(cái)產(chǎn)能否認(rèn)構(gòu)成職務(wù)侵占罪？
楊波職務(wù)侵占一審刑事判決本案被告人身為母公司的員工，利用其掌管多家子公司出納職權(quán)的便利，侵占子公司40209.53元以及將母公司969萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)占為己有。其雖無(wú)子公司的身份，但判決中同樣認(rèn)定利用職務(wù)侵占子公司財(cái)產(chǎn)的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑7年。
【案例二】【第235號(hào)】于慶偉職務(wù)侵占案——單位臨時(shí)工能否構(gòu)成職務(wù)侵占罪？
于慶偉，男，23歲原系北京市聯(lián)運(yùn)公司海淀分公司臨時(shí)工，因涉嫌盜竊罪，于2001年11月23日被逮捕。2001年3月，北京市聯(lián)運(yùn)公司海淀分公司聘用于慶偉為該單位臨時(shí)工。北京鐵路運(yùn)輸法院認(rèn)為：被告人于慶偉系利用職務(wù)上的便利，非法占有本公司的財(cái)物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。公訴機(jī)關(guān)指控于慶偉占有本單位財(cái)物的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，足以認(rèn)定，但指控的罪名不準(zhǔn)確。于2002年7月15日判決如下：被告人于慶偉職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月。
【案例三】湖南株洲中院終審尹玲平等職務(wù)侵占罪案——侵占個(gè)人合伙的資金不構(gòu)成職務(wù)侵占罪
《人民法院報(bào)》2008年12月26日刊載，案號(hào)湖南省株洲市中級(jí)人民法院（2008）株中法刑二終字第21號(hào)職務(wù)侵占罪的主體必須是非國(guó)有公司、企業(yè)和其他單位的工作人員。因此，不具有企業(yè)組織形式的個(gè)人合伙不屬于職務(wù)侵占罪中的“單位”，侵占個(gè)人合伙的資金不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
在湖南省攸縣某村，尹自福、尹玲平二人收集了數(shù)個(gè)小股東的資金準(zhǔn)備合伙開煤窯，隨后，經(jīng)他人介紹，尹自福、尹玲平、張國(guó)軍三人率尹雙田等人與黃豐橋麻石眼煤窯的原經(jīng)營(yíng)者肖躍勤以218萬(wàn)價(jià)格購(gòu)買了長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)權(quán)。后又商談價(jià)格降低188萬(wàn)付款。將中間的差價(jià)23萬(wàn)元三人瞞著其他合伙人按出資比例私分。不久案發(fā)，三人退回全部賬款。
一審法院認(rèn)定：尹玲平、尹自福、張國(guó)軍利用合伙事務(wù)之便，私分合伙資金，數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
尹玲平不服一審判決，提出上訴。
二審法院判決：尹玲平等人的行為不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，遂發(fā)回重審。
三、“職務(wù)便利”和“工作便利”區(qū)別
1.“職務(wù)便利”與“工作便利”的認(rèn)定
職務(wù)便利不等于工作便利。職務(wù)侵占中的職務(wù)便利，實(shí)質(zhì)上是行為人基于其所具有的工作職責(zé)權(quán)限，從而享有能夠?qū)挝坏呢?cái)物予以占有、處分的“優(yōu)勢(shì)條件”。判斷行為人的行為是否屬于“利用職務(wù)便利”應(yīng)該適用雙重標(biāo)準(zhǔn)，注意防止其與“利用工作便利”混淆，從而擴(kuò)大入罪標(biāo)準(zhǔn)?！肮ぷ鞅憷币辉~出現(xiàn)在1995年全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪決定》，該決定將工作便利和職務(wù)便利等同。然而1997年修改刑法時(shí)并未保留工作便利這一概念?？梢姸咴谡Z(yǔ)義上定存在一定的區(qū)別，不可等同。最高人民法院也對(duì)如何認(rèn)定“利用職務(wù)上的便利”予以了明確：“認(rèn)定是否具有職務(wù)上的便利，不能以行為人是正式工、合同工還是臨時(shí)工為劃分標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)當(dāng)從其所在的崗位和所擔(dān)負(fù)的工作上看其有無(wú)主管、管理或者經(jīng)手單位財(cái)物的職責(zé)?！?/p>
所謂的主管，一般指單位財(cái)物有調(diào)撥、安排、使用、決定的權(quán)力。
所謂管理，是指具有決定、辦理、處置某一事務(wù)的權(quán)力并由此權(quán)力對(duì)人事、財(cái)物產(chǎn)生制約和影響。而僅是利用工作中的便利如熟悉環(huán)境、容易混入現(xiàn)場(chǎng)、易接近目標(biāo)等，即使取得了財(cái)物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如盜竊罪論。
所謂經(jīng)手，是指因工作需要在一定時(shí)間內(nèi)控制單位的財(cái)務(wù)，包括因工作需要合法持有單位財(cái)物的便利，而不包括對(duì)工作關(guān)系的熟悉作案環(huán)境、容易接近單位的財(cái)物等便利條件。而僅是利用工作中的便利如熟悉環(huán)境、容易混入現(xiàn)場(chǎng)、易接近目標(biāo)等，即使取得了財(cái)物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如詐騙罪、盜竊罪論處。
2.典型案例分析
【案例一】某國(guó)企4s店王某職務(wù)侵占案——何為利用自己職位上的便利非法占有他人財(cái)物？
在前年，我們?cè)佑|一起詐騙案相關(guān)案例，代理天津一家國(guó)企4S店進(jìn)行后期追償該企業(yè)員工的行為導(dǎo)致公司經(jīng)濟(jì)巨大損失案件。該企業(yè)員工王某是這家的汽車銷售人員，由于自己賭博欠下巨額的高利貸，在銷售汽車過(guò)程中，以虛構(gòu)低于市場(chǎng)的價(jià)格和許諾其他優(yōu)惠條件的方式，前期收取數(shù)名被害人的錢款，但沒有如實(shí)入賬，并將所得款項(xiàng)用于還賭債。此案例王某占有財(cái)物屬于非法的。最后以詐騙罪被判刑十五年。這就是利用自己職位上的便利非法占有他人財(cái)物。
【案例二】刑事審判參考【第516號(hào)】劉宏職務(wù)侵占案——用工合同到期后沒有續(xù)簽合同的情況下，原單位工作人員是否符合職務(wù)侵占罪的主體要件？
檢察院指控盜竊罪，法院判決職務(wù)侵占罪。無(wú)錫市北塘區(qū)人民法院認(rèn)為，被告人劉宏利用其擔(dān)任車間主任，保管車間倉(cāng)庫(kù)財(cái)物的職務(wù)便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人劉宏盜竊本單位財(cái)物的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，予以采納，但認(rèn)為被告人劉宏的行為構(gòu)成盜竊罪不當(dāng)，予以糾正。被告人劉宏關(guān)于其行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪的辯解意見，與事實(shí)和法律規(guī)定相符，予以采納。被告人劉宏歸案后能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，可酌情從輕處罰。
（一）雖然劉宏的犯罪行為發(fā)生在用工合同到期日之后，但當(dāng)時(shí)劉宏仍在實(shí)際行使管理職責(zé)，對(duì)車間倉(cāng)庫(kù)財(cái)物具有管理職權(quán)，符合職務(wù)侵占罪的主體特征職務(wù)侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位中不具有國(guó)家工作人員身份的工作人員。刑法注重的是實(shí)質(zhì)合理性，評(píng)判一個(gè)人是否為單位工作人員，實(shí)質(zhì)性的依據(jù)是其是否在單位中具有一定工作職責(zé)或者承擔(dān)一定業(yè)務(wù)活動(dòng)，至于是否與用工單位簽訂了用工合同，以及是否在用工合同期內(nèi)只是屬于審查判斷其主體身份的形式考察內(nèi)容。也就是說(shuō)，界定職務(wù)侵占罪主體應(yīng)當(dāng)關(guān)注的是實(shí)施侵占行為的行為人的“職務(wù)”或“職責(zé)”，行為人實(shí)際擔(dān)負(fù)一定的“職務(wù)”或“職責(zé)”，并利用其職責(zé)便利非法侵占本單位財(cái)物的，就屬于職務(wù)侵占行為。
（二）雖然被告人劉宏對(duì)所侵占財(cái)物無(wú)獨(dú)立管理權(quán)，但其單獨(dú)利用共同管理權(quán)竊取本單位財(cái)物的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為利用職務(wù)便利成立職務(wù)侵占罪客觀方面要求必須利用職務(wù)上的便利，即利用自己主管、管理、經(jīng)手單位財(cái)物的便利條件，將單位財(cái)物非法占為己有。實(shí)踐中，主管、管理、經(jīng)手單位財(cái)物的通常不是一人，出于相互制約、相互監(jiān)督的需要，單位財(cái)物的支配權(quán)、處置權(quán)及管理權(quán)往往由兩人或兩人以上共同行使。這種情況下，行為人對(duì)單位財(cái)物的管理權(quán)限仍及于職責(zé)范圍的全部，其管理權(quán)能以及因該管理權(quán)所產(chǎn)生的便利亦不因有其他共同管理人而受到影響，其單獨(dú)利用其管理職務(wù)便利竊取本單位財(cái)物的行為不影響“利用職務(wù)上的便利”的認(rèn)定。
- 結(jié)語(yǔ) -
綜上，刑法修正案十一對(duì)職務(wù)侵犯罪的法定量刑幅度和并處罰金做出了修改。主體的身份認(rèn)定和職務(wù)行為的定性，以及單位的性質(zhì)，是區(qū)分罪與非罪、此罪彼罪的重要因素。目前，國(guó)務(wù)院成立合規(guī)部門，可見刑法中涉及刑事合規(guī)中的犯罪占有相當(dāng)大的比例，國(guó)家對(duì)企業(yè)合規(guī)的重視程度上升到一個(gè)新的高度。
