建設(shè)工程合同無(wú)效，管理費(fèi)是否仍需支付？

2022-12-05

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- 引言 -

掛靠、轉(zhuǎn)包、分包是建設(shè)工程領(lǐng)域常見(jiàn)的承接工程的方式，在此類施工過(guò)程中，違法分包人、轉(zhuǎn)包人通常通過(guò)收取管理費(fèi)的方式從掛靠人、承包人（以下統(tǒng)稱實(shí)際施工人）處獲得利潤(rùn)。

在建設(shè)工程合同有效的情況下，按約定支付管理費(fèi)是合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。但前述施工合同通常因無(wú)資質(zhì)、超越資質(zhì)、借用資質(zhì)、違法分包等問(wèn)題被認(rèn)定為無(wú)效。

那么，在合同無(wú)效的情形下，實(shí)際施工人是否還需要向違法分包人、轉(zhuǎn)包人支付管理費(fèi)？

- 探討 -

經(jīng)檢索，2020年以前，最高人民法院對(duì)施工合同無(wú)效，管理費(fèi)是否計(jì)取的問(wèn)題并非采用非黑即白的“應(yīng)當(dāng)計(jì)取”或“不應(yīng)當(dāng)計(jì)取”方式處理，而是存在多種不同觀點(diǎn)：

觀點(diǎn)一：無(wú)效的施工合同中，管理費(fèi)系非法所得，應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收

裁判觀點(diǎn)

（2018）最高法民申5206號(hào)

孫某與華某公司補(bǔ)簽合同中的上述約定是通過(guò)合同形式為不參與工程實(shí)際管理及施工的華某公司謀取不正當(dāng)利益，是國(guó)家嚴(yán)令禁止的非法行為，一、二審法院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第四條及《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百三十四條的規(guī)定沒(méi)收該非法所得，符合法律規(guī)定。

觀點(diǎn)二：尊重法官自由裁量權(quán)，可酌情計(jì)取管理費(fèi)

裁判觀點(diǎn)

（2017）最高法民申609號(hào)

因韓某某沒(méi)有建設(shè)工程施工資質(zhì)，故其與某公司簽訂的《工程施工合同》應(yīng)為無(wú)效，某公司主張依據(jù)合同提取管理費(fèi)不能成立。二審法院在認(rèn)定案涉合同無(wú)效的基礎(chǔ)上,綜合考慮案件實(shí)際情況調(diào)整管理費(fèi)為工程總價(jià)款的5%，并未超出自由裁量的合理范圍。

觀點(diǎn)三：實(shí)際進(jìn)行管理的，實(shí)際施工人應(yīng)當(dāng)支付管理費(fèi)

裁判觀點(diǎn)

（2019）最高法民申2709號(hào)

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定，“建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持?！?/p>

因鄒某華承建的工程已經(jīng)竣工并驗(yàn)收合格，鄒有華有權(quán)請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款，而某公司已依合同約定履行了一定的管理職責(zé)，付出了管理成本，二審判決參照合同約定，判令某公司在應(yīng)支付鄒某華的工程款中扣除管理費(fèi)及稅金并不損害鄒某華的利益。

根據(jù)上述案例檢索可知，在沒(méi)有明確的條文規(guī)定無(wú)效合同中管理費(fèi)應(yīng)當(dāng)如何處理時(shí)，實(shí)際審判中存在各種各樣的處理方式，但缺乏具有權(quán)威性的指導(dǎo)思想。

為此，最高人民法院第二巡回法庭2020年第7次法官會(huì)議和最高人民法院民事審判第一庭2021年第21次專業(yè)法官會(huì)議分別對(duì)管理費(fèi)問(wèn)題進(jìn)行了討論：

最高人民法院第二巡回法庭2020年第7次法官會(huì)議紀(jì)要載明：“建設(shè)工程施工合同因非法轉(zhuǎn)包、違法分包或掛靠行為無(wú)效時(shí)，對(duì)于該合同中約定的由轉(zhuǎn)包方收取“管理費(fèi)”的處理，應(yīng)結(jié)合個(gè)案情形根據(jù)合同目的等具體判斷。如該“管理費(fèi)”屬于工程價(jià)款的組成部分，而轉(zhuǎn)包方也實(shí)際參與了施工組織管理協(xié)調(diào)的，可參照合同約定處理。對(duì)于轉(zhuǎn)包方純粹通過(guò)轉(zhuǎn)包牟利，未實(shí)際參與施工組織管理協(xié)調(diào)，合同無(wú)效后主張“管理費(fèi)”的，應(yīng)不予支持?！?/p>

最高人民法院民事審判第一庭2021年第21次專業(yè)法官會(huì)議紀(jì)要載明：“轉(zhuǎn)包合同、違法分包合同及借用資質(zhì)合同均違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于無(wú)效合同。前述合同關(guān)于實(shí)際施工人向承包人或者出借資質(zhì)的企業(yè)支付管理費(fèi)的約定，應(yīng)為無(wú)效。實(shí)踐中，有的承包人、出借資質(zhì)的企業(yè)會(huì)派出財(cái)務(wù)人員等個(gè)別工作人員從發(fā)包人處收取工程款，并向?qū)嶋H施工人支付工程款，但不實(shí)際參與工程施工，既不投入資金，也不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)際施工人自行組織施工，自負(fù)盈虧，自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。承包人、出借資質(zhì)的企業(yè)只收取一定比例的管理費(fèi)。該管理費(fèi)實(shí)質(zhì)上并非承包人、出借資質(zhì)的企業(yè)對(duì)建設(shè)工程施工進(jìn)行管理的對(duì)價(jià)，而是一種通過(guò)轉(zhuǎn)包、違法分包和出借資質(zhì)違法套取利益的行為。此類管理費(fèi)屬于違法收益，不受司法保護(hù)。因此，合同無(wú)效，承包人或者出借資質(zhì)的建筑企業(yè)請(qǐng)求實(shí)際施工人按照合同約定支付管理費(fèi)的，不予支持?！?/p>

其中，最高人民法院民事審判第一庭2021年第21次專業(yè)法官會(huì)議紀(jì)要的內(nèi)容缺少了對(duì)“結(jié)合個(gè)案情形根據(jù)合同目的等具體判斷”的綱領(lǐng)性意見(jiàn)，僅明確了“合同無(wú)效，合同中關(guān)于實(shí)際施工人向承包人或者出借資質(zhì)的企業(yè)支付管理費(fèi)的約定，應(yīng)為無(wú)效”。

在實(shí)踐中容易令人得出“所有無(wú)效合同的管理費(fèi)均不應(yīng)支持的”的絕對(duì)性結(jié)論，容易在個(gè)案中產(chǎn)生爭(zhēng)議。

- 實(shí)務(wù)建議 -

結(jié)合最高人民法院早期裁判觀點(diǎn)和2020年以后的兩次會(huì)議紀(jì)要內(nèi)容來(lái)看，無(wú)效合同中管理費(fèi)問(wèn)題的處理方式正在逐漸變得有章可循。

無(wú)論是作為分包、轉(zhuǎn)包的一方，還是作為實(shí)際施工人一方，當(dāng)就無(wú)效合同中的管理費(fèi)產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)，均應(yīng)參照前述會(huì)議紀(jì)要的要點(diǎn)，重點(diǎn)針對(duì)是否“實(shí)際參與施工組織管理協(xié)調(diào)”進(jìn)行舉證，對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目的施工管理協(xié)調(diào)可歸納為人、財(cái)、物三個(gè)方面。

人的方面，應(yīng)當(dāng)積極舉證己方對(duì)項(xiàng)目的人員派遣情況，例如派出項(xiàng)目經(jīng)理、技術(shù)員、安全員、材料員等，己方人員編制的施工計(jì)劃、施工日志、項(xiàng)目例會(huì)紀(jì)要、現(xiàn)場(chǎng)檢查記錄等。通過(guò)前述證據(jù)證明己方確實(shí)派出人員參與項(xiàng)目管理施工。

財(cái)?shù)姆矫?，?yīng)當(dāng)積極舉證己方對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行了資金投入，例如向項(xiàng)目專戶轉(zhuǎn)入資金、向項(xiàng)目人員支付酬勞、向勞務(wù)、機(jī)械、材料供應(yīng)商支付價(jià)款等，以此證明己方對(duì)項(xiàng)目管理投入資金的情況。

物的方面，應(yīng)當(dāng)積極舉證己方對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行了材料、機(jī)械等方面的投入，包括但不限于自供材料、采購(gòu)材料、聯(lián)系設(shè)備租賃等事項(xiàng)的合同、發(fā)票、資金流水等可證明己方確實(shí)為項(xiàng)目提供物料支持的材料。

針對(duì)以上重點(diǎn)舉證方向，無(wú)論是索求管理費(fèi)的分包人、轉(zhuǎn)包人，還是拒付管理費(fèi)的實(shí)際施工人員，均應(yīng)著力證明是己方對(duì)項(xiàng)目從人力、財(cái)力、物力方面對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行了投入，以期獲得法官對(duì)己方主張的充分支持。

在處理此類問(wèn)題時(shí)，作為律師應(yīng)當(dāng)不斷加強(qiáng)學(xué)習(xí)，掌握最新的法律規(guī)定、指導(dǎo)思想。在向法官證明客戶主張時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合個(gè)案實(shí)際情況，優(yōu)先選用最契合案件實(shí)際情況的案例、規(guī)定，在充分舉證的基礎(chǔ)上幫助法官理解我方訴訟思路，維護(hù)客戶合法權(quán)益。

商事訴訟-施工合同無(wú)效研究小組