動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
- 案情概要 -
北京達(dá)佳互聯(lián)信息技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱達(dá)佳公司）成立于2014年7月2日，是“快手”“快手及圖”等注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人。
北京快手科技有限公司（以下稱北京快手公司）成立于2015年3月20日，主要經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)服務(wù)，經(jīng)達(dá)佳公司授權(quán)享有以上商標(biāo)的使用權(quán)，公司旗下主要產(chǎn)品為“快手”APP。
黑龍江省快手小黃車農(nóng)業(yè)科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱黑龍江小黃車公司），成立于2020年1月21日，經(jīng)營(yíng)范圍為：農(nóng)業(yè)科技領(lǐng)域內(nèi)的技術(shù)研究、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)咨詢、化肥、農(nóng)藥等。
達(dá)佳公司、北京快手公司因黑龍江小黃車公司在其網(wǎng)站www.v68.net、企業(yè)名稱上突出使用“快手”標(biāo)識(shí)，并使用與“快手”APP聯(lián)系密切的“小黃車”等行為向黑龍江省哈爾濱市中級(jí)人民法院提起訴訟請(qǐng)求：
1.黑龍江小黃車公司立即停止在www.v68.net網(wǎng)站中使用“快手”字樣；
2.黑龍江小黃車公司立即停止在土壤調(diào)理劑、復(fù)合肥料、摻混肥料、農(nóng)業(yè)用硫酸鉀等商品中使用企業(yè)名稱，立即停止銷售并銷毀涉案侵權(quán)商品、侵權(quán)商品外包裝以及宣傳材料；
3.黑龍江小黃車公司立即停止在企業(yè)名稱中使用“快手”字號(hào)，并向市場(chǎng)監(jiān)督管理部門申請(qǐng)變更企業(yè)名稱；
4.黑龍江小黃車公司賠償達(dá)佳公司、北京快手公司經(jīng)濟(jì)損失150萬元（包括交通費(fèi)、調(diào)查費(fèi)等合理支出）；
5.黑龍江小黃車公司負(fù)擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
黑龍江省哈爾濱市中級(jí)人民法院于2022年9月16日作出一審判決認(rèn)為：達(dá)佳公司、北京快手公司的“快手”商標(biāo)客觀上已具有較高的知名度，為公眾所熟知?！翱焓帧鄙虡?biāo)為臆造詞匯，本身具有較強(qiáng)的顯著性，黑龍江小黃車使用的標(biāo)識(shí)與“快手”商標(biāo)高度近似。
且“快手短視頻”與黑龍江小黃車公司的消費(fèi)對(duì)象存在大量重合，該標(biāo)識(shí)發(fā)揮了識(shí)別產(chǎn)品來源的功能，會(huì)使消費(fèi)者聯(lián)想到“快手”商標(biāo)及其權(quán)利人主觀上具有不正當(dāng)利用和搭載“快手”商標(biāo)影響力，吸引消費(fèi)者的目的，客觀上割裂“快手”商標(biāo)與權(quán)利人之間所建立的唯一指向性聯(lián)系，進(jìn)而損害快手商標(biāo)的權(quán)利人所享有的合法權(quán)益，因此具備了進(jìn)行馳名商標(biāo)保護(hù)的必要。
黑龍江小黃車公司主觀上意在借助“快手”強(qiáng)大的市場(chǎng)影響力，攀附“快手”知名度，客觀上導(dǎo)致消費(fèi)者產(chǎn)生不當(dāng)聯(lián)想，誤認(rèn)為被訴侵權(quán)商品或者黑龍江小黃車公司與達(dá)佳公司、北京快手公司存在特定聯(lián)系，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。黑龍江小黃車公司需向達(dá)佳公司、北京快手公司支付侵權(quán)賠償及合理支出。[1]
- 法律分析 -
一、我國(guó)《商標(biāo)法》語境下“馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)”
我國(guó)《商標(biāo)法》第十三條第三款規(guī)定：“就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用。”
最高人民法院《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條第二款對(duì)《商標(biāo)法》第十三條中的“誤導(dǎo)公眾”進(jìn)行了解釋，即足以使相關(guān)公眾認(rèn)為被訴商標(biāo)與馳名商標(biāo)具有相當(dāng)程度的聯(lián)系，而減弱馳名商標(biāo)的顯著性、貶損馳名商標(biāo)的市場(chǎng)聲譽(yù)、或者不正當(dāng)利用馳名商標(biāo)的市場(chǎng)聲譽(yù)。
有學(xué)者認(rèn)為，上述規(guī)定的制定是我國(guó)馳名商標(biāo)保護(hù)的重大突破，該規(guī)定將馳名商標(biāo)的保護(hù)條件區(qū)分為出現(xiàn)混淆和出現(xiàn)混淆以外的其他損害兩種情況。[2]這一“重大突破”就是通過對(duì)《商標(biāo)法》第十三條進(jìn)行擴(kuò)大解釋，進(jìn)而在我國(guó)商標(biāo)法體系中引入商標(biāo)反淡化概念。[3]
目前，在我國(guó)商標(biāo)法制度體系下對(duì)馳名商標(biāo)保護(hù)主要依據(jù)商標(biāo)混淆理論，對(duì)馳名商標(biāo)保護(hù)的條款中并未直接體現(xiàn)“淡化”字樣。
然而，面對(duì)越來越復(fù)雜的馳名商標(biāo)保護(hù)問題，傳統(tǒng)的商標(biāo)混淆理論已經(jīng)無法滿足司法實(shí)踐的需要，而今馳名商標(biāo)反淡化理論在司法實(shí)踐中已經(jīng)被廣泛應(yīng)用，甚至對(duì)馳名商標(biāo)受到反淡化的保護(hù)的認(rèn)定方法進(jìn)行細(xì)化。
例如：柳州兩面針股份有限公司與國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)商標(biāo)行政二審案[4]，北京市高級(jí)人民法院二審審理認(rèn)為：某一商標(biāo)在其核定使用商品或服務(wù)上構(gòu)成馳名商標(biāo)，并不當(dāng)然意味著其在不相類似的商品或服務(wù)上可以獲得反淡化保護(hù)，其要求當(dāng)在后商標(biāo)指定使用商品或服務(wù)的相關(guān)公眾在看到“在后商標(biāo)”時(shí)雖然會(huì)聯(lián)想到“在先的馳名商標(biāo)”，但卻能夠意識(shí)到該商品或服務(wù)并非由在先馳名商標(biāo)所有人提供或與其有特定關(guān)聯(lián)，則應(yīng)認(rèn)定該馳名商標(biāo)可以獲得反淡化的保護(hù)。
認(rèn)定馳名商標(biāo)是否可以獲得反淡化保護(hù)，需要結(jié)合相關(guān)公眾的認(rèn)知情況進(jìn)行判斷，相關(guān)公眾的認(rèn)知層次可列舉為：
第一，在后商標(biāo)使用商品或服務(wù)的相關(guān)公眾對(duì)于“在先馳名商標(biāo)”與其“所有人”之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系有所認(rèn)知；
第二，在后商標(biāo)的相關(guān)公眾在看到在后商標(biāo)時(shí)能夠聯(lián)想到在先的馳名商標(biāo)；
第三，在后商標(biāo)的相關(guān)公眾能夠認(rèn)識(shí)到在后商標(biāo)與在先馳名商標(biāo)并無關(guān)聯(lián)關(guān)系。
在“快手”案判決書中雖未明確黑龍江小黃車隊(duì)“快手”標(biāo)識(shí)的使用行為構(gòu)成對(duì)馳名商標(biāo)的淡化，但結(jié)合判決書中的表述，筆者認(rèn)為“快手”商標(biāo)是符合反淡化保護(hù)條件的。首先，案涉達(dá)佳公司、北京快手公司的“快手”商標(biāo)與黑龍江小黃車公司使用的商品及提供服務(wù)屬于不同類別。其次，達(dá)佳公司、北京快手公司的“快手”商標(biāo)在錄像剪輯、娛樂、娛樂信息，及在線社交網(wǎng)絡(luò)服務(wù)等類別被相關(guān)公眾廣泛熟知，能夠在一定程度上了解到“快手”商標(biāo)與其所有人之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系，在接觸到黑龍江小黃車公司的“快手”標(biāo)識(shí)后會(huì)聯(lián)想到達(dá)佳公司、北京快手公司的“快手”商標(biāo)，但是能夠意識(shí)到兩者之間并無關(guān)聯(lián)。
因此，黑龍江小黃車公司的使用行為在一定程度上已經(jīng)破壞了“快手”商標(biāo)與錄像剪輯服務(wù)之間的直接密切聯(lián)系，減弱“快手”商標(biāo)的顯著性。
二、本案被告行為構(gòu)成何種形式的淡化
目前主流觀點(diǎn)將商標(biāo)淡化行為歸納為三種：
1. 弱化
弱化是指馳名商標(biāo)的顯著性漸漸淡化和被稀釋的過程。
如果他人在不相類似的商品或服務(wù)上使用與馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，就會(huì)削弱馳名商標(biāo)的顯著識(shí)別功能，阻斷商標(biāo)與原權(quán)利人之間的聯(lián)系，這樣勢(shì)必會(huì)破壞商標(biāo)的唯一性，降低區(qū)別性，降低商標(biāo)的知名度，使商標(biāo)所有人的權(quán)利因此受到損害。
弱化的本質(zhì)是損害馳名商標(biāo)的唯一性或絕對(duì)顯著性。
在百度在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)（北京）有限公司訴北京京百度餐飲管理有限公司、北京京百度餐飲管理有限公司第一分公司不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)一審案件中。
北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院一審審理認(rèn)為“從原告提交的《公證書》內(nèi)容顯示，互聯(lián)網(wǎng)上已有部分網(wǎng)友將百度烤肉誤認(rèn)為原告的新業(yè)務(wù)。被告的被訴行為實(shí)際上已經(jīng)破壞了“百度”商標(biāo)與互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)之間的直接密切聯(lián)系，減弱“百度”商標(biāo)的顯著性” 。[5]
2.丑化
丑化是指將已經(jīng)被公眾所熟知的馳名商標(biāo)用于某些有損商標(biāo)形象的商品上，使公眾對(duì)馳名商標(biāo)產(chǎn)生不當(dāng)聯(lián)想或厭惡的感情，從而污染了該商標(biāo)的形象和商譽(yù)。
在內(nèi)蒙古伊利實(shí)業(yè)集團(tuán)股份有限公司訴國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局無效宣告一審案件中，第三人將“金典”商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)在第5類：醫(yī)用保健袋;止血栓;失禁用護(hù)墊;衛(wèi)生內(nèi)褲;成人尿布等商品上。
北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院一審審理認(rèn)為：引證商標(biāo)核定使用的牛奶等商品，而訴爭(zhēng)商標(biāo)核定使用在失禁用護(hù)墊等商品相對(duì)于引證商標(biāo)使用的商品而言，其使用會(huì)產(chǎn)生一定的丑化、貶損原告馳名商標(biāo)市場(chǎng)聲譽(yù)的影響，進(jìn)而會(huì)損害原告的相關(guān)利益。[6]
再如：杭州娃哈哈集團(tuán)有限公司訴國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)異議復(fù)審案。訴爭(zhēng)商標(biāo)“娃哈哈”核定使用在“染料；著色劑；食品色素；印刷油墨；油漆；漆；水溶性內(nèi)外墻有光噴塑料；防水粉(涂料)；木材防腐油；樹膠脂”等商品上。
北京市第一中級(jí)人民法院審理認(rèn)為“被異議商標(biāo)指定使用的‘染料、木材防腐劑’等商品不可食用甚至對(duì)人體有毒有害,被異議商標(biāo)的注冊(cè)可能造成對(duì)核定使用在飲料商品上的引證商標(biāo)的丑化?！盵7]
3.退化
商標(biāo)的退化意味著商標(biāo)本身的顯著性逐漸退化甚至完全喪失顯著性。商標(biāo)顯著性的退化或喪失將造成有效注冊(cè)使用的商標(biāo)演變成為商品的通用名稱，進(jìn)入公共領(lǐng)域無法由商標(biāo)權(quán)利人專有使用。
例如：“摩卡咖啡”案，北京市高級(jí)人民法院審理認(rèn)為：“摩卡”已經(jīng)被各地消費(fèi)者普遍認(rèn)知為一種咖啡口味，廣泛被其他同業(yè)經(jīng)營(yíng)者作為商品名稱使用。[8]
雖然目前瑞昶公司名下仍有多件“摩卡”相關(guān)商標(biāo)尚處于有效狀態(tài)，但“摩卡”商標(biāo)作為商標(biāo)用于區(qū)別商品來源的識(shí)別作用卻已經(jīng)大受破壞。
回歸“快手”案，黑龍江小黃車公司對(duì)“快手”商標(biāo)的使用行為顯然削弱了在先馳名商標(biāo)的顯著識(shí)別功能，割裂了商標(biāo)與原權(quán)利人之間的聯(lián)系，屬于馳名商標(biāo)淡化中的“弱化”。
三、新經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下馳名商標(biāo)認(rèn)定的新趨勢(shì)
我國(guó)《商標(biāo)法》第十四條第一款：“馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，作為處理涉及商標(biāo)案件需要認(rèn)定的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定。認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：……（二）該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；（三）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍……”
《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定：“當(dāng)事人主張商標(biāo)馳名的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況，提供下列證據(jù)，證明被訴侵犯商標(biāo)權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為發(fā)生時(shí)，其商標(biāo)已屬馳名：……（二）該商標(biāo)的持續(xù)使用時(shí)間；（三）該商標(biāo)的宣傳或者促銷活動(dòng)的方式、持續(xù)時(shí)間、程度、資金投入和地域范圍……前款所涉及的商標(biāo)使用的時(shí)間、范圍、方式等，包括其核準(zhǔn)注冊(cè)前持續(xù)使用的情形。對(duì)于商標(biāo)使用時(shí)間長(zhǎng)短、行業(yè)排名、市場(chǎng)調(diào)查報(bào)告、市場(chǎng)價(jià)值評(píng)估報(bào)告、是否曾被認(rèn)定為著名商標(biāo)等證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合認(rèn)定商標(biāo)馳名的其他證據(jù)，客觀、全面地進(jìn)行審查?！?/p>
《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》第九條：“以下材料可以作為證明符合商標(biāo)法第十四條第一款規(guī)定的證據(jù)材料：……（二）證明該商標(biāo)使用持續(xù)時(shí)間的材料，如該商標(biāo)使用、注冊(cè)的歷史和范圍的材料。該商標(biāo)為未注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明其使用持續(xù)時(shí)間不少于五年的材料。該商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明其注冊(cè)時(shí)間不少于三年或者持續(xù)使用時(shí)間不少于五年的材料。（三）證明該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍的材料，如近三年廣告宣傳和促銷活動(dòng)的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等材料……”
誠(chéng)然，在我國(guó)《商標(biāo)法》馳名商標(biāo)認(rèn)定相關(guān)規(guī)定中都將“商標(biāo)的持續(xù)使用時(shí)間”作為判斷商標(biāo)知名度及是否達(dá)到馳名程度的重要考量因素。
但是隨著新經(jīng)濟(jì)體系的建立，互聯(lián)網(wǎng)的迅猛發(fā)展，自媒體、直播、短視頻平臺(tái)的迅速興起，無數(shù)產(chǎn)品和服務(wù)一夜爆紅，經(jīng)過短期的使用和宣傳既達(dá)到被相關(guān)公眾廣泛知曉的程度。
對(duì)此，“不宜機(jī)械適用《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》中關(guān)于具體時(shí)間節(jié)點(diǎn)等相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定”的觀點(diǎn)在司法實(shí)踐中被廣泛認(rèn)可并應(yīng)用。
這標(biāo)志著“持續(xù)使用時(shí)間”不再作為馳名商標(biāo)認(rèn)定的必要條件，這一觀點(diǎn)的運(yùn)用使得馳名商標(biāo)的考量體系更加多元且立體，在未來司法實(shí)踐中具有借鑒意義。
- 結(jié) 語 -
在我國(guó)《商標(biāo)法》框架下，反淡化保護(hù)是馳名注冊(cè)商標(biāo)所享有的特有保護(hù)方式，非馳名的商標(biāo)、馳名的非注冊(cè)商標(biāo)都不能享有此種保護(hù)。
首先，審判機(jī)關(guān)在處理相關(guān)個(gè)案時(shí)，要嚴(yán)格按照“按需認(rèn)定、個(gè)案認(rèn)定、被動(dòng)保護(hù)”的原則判斷涉案商標(biāo)達(dá)到馳名程度。而馳名商標(biāo)的認(rèn)定逐漸變得更加靈活多元，“持續(xù)使用時(shí)間”不再作為馳名商標(biāo)認(rèn)定的必要條件，體現(xiàn)了司法實(shí)踐的與時(shí)俱進(jìn)。
其次，在認(rèn)定涉案商標(biāo)為馳名商標(biāo)后，方能判斷該馳名注冊(cè)商標(biāo)是否可以尋求反淡化保護(hù)。
我國(guó)現(xiàn)存的商標(biāo)法律體系框架中雖然尚未全面地構(gòu)建出馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)的相關(guān)制度，但是在理論界已被廣泛認(rèn)可，在司法實(shí)踐中亦已被廣泛使用。這反應(yīng)出了我國(guó)完善馳名商標(biāo)反淡化的立法保護(hù)勢(shì)在必行。
參考資料
[1] 黑龍江省哈爾濱市中級(jí)人民法院(2022)黑01民初501號(hào)民事判決
[2] 黃暉.馳名商標(biāo)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與保護(hù)條件[J].電子知識(shí)產(chǎn)權(quán),2009(08):13-14.
[3] 鄧宏光.我國(guó)馳名商標(biāo)反淡化制度應(yīng)當(dāng)緩行[J].法學(xué),2010(02):97-105.
[4] 北京市高級(jí)人民法院(2013)高行終字第72號(hào)行政判決
[5] 北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院(2019)京73民初1335號(hào)民事判決書
[6] 北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院 (2021)京73行初8051號(hào)民事判決書
[7] 北京市第一中級(jí)人民法院(2014)一中知行初字第2570號(hào)行政判決書
[8] 北京市高級(jí)人民法院（2020）京行終2540號(hào)民事判決書
知識(shí)產(chǎn)權(quán)-馳名商標(biāo)研究小組
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