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欺騙性標(biāo)志認(rèn)定中“公眾”范圍的界定

2022-11-09
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- 引 言 -

本課題研究聚焦于《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)項關(guān)于欺騙性標(biāo)志的認(rèn)定問題,前期研究已經(jīng)厘清了我國司法實踐中認(rèn)定欺騙性標(biāo)志的一般構(gòu)成要件,比較了欺騙性條款與“不良影響”“在先權(quán)利”“缺乏顯著性”等類似條款的沖突與競合,并就地名商標(biāo)的欺騙性和暗示性商標(biāo)的欺騙性認(rèn)定問題進(jìn)行了專題研究,本期研究將著眼于欺騙性標(biāo)志認(rèn)定的另一重要問題——“公眾”范圍的界定,從另一角度對欺騙性標(biāo)志的認(rèn)定進(jìn)行探討。

- 探 討 -

一、欺騙性標(biāo)志認(rèn)定的法律淵源


欺騙性標(biāo)志認(rèn)定的直接法律淵源是《商標(biāo)法》中的“欺騙性條款”,《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)項規(guī)定,帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。欺騙性條款是商標(biāo)法第十條禁用條款規(guī)定的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用的絕對理由之一。

為了進(jìn)一步明確何為欺騙性標(biāo)志,最高人民法院先后兩次發(fā)布司法解釋。

其中, 2010年發(fā)布的《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》(《授權(quán)確權(quán)意見》)第二條規(guī)定,有些標(biāo)志或者其構(gòu)成要素雖有夸大成分,但根據(jù)日常生活經(jīng)驗或者相關(guān)公眾的通常認(rèn)識等并不足以引人誤解,人民法院不宜將其認(rèn)定為夸大宣傳并帶有欺騙性的標(biāo)志。

2017年發(fā)布并于2020年修訂的《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》(《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》)第四條規(guī)定,商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn),商標(biāo)評審委員會認(rèn)定其屬于2001年修正的商標(biāo)法第十條第一款第(七)項規(guī)定情形的,人民法院予以支持。

此外,國家知識產(chǎn)權(quán)局2021年發(fā)布的《商標(biāo)審查審理指南》下編第三章第2.7條規(guī)定,標(biāo)志“帶有欺騙性”是指對其指定商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點或者來源作了超過其固有程度或與事實不符的表示,容易使公眾對商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點或者來源產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識。

北京市高級人民法院2019年發(fā)布的《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》第8.4條規(guī)定,公眾基于日常生活經(jīng)驗等不會對訴爭商標(biāo)指定使用的商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的,不屬于商標(biāo)法第十條第一款第(七)項規(guī)定的情形。

在上述有關(guān)欺騙性標(biāo)志認(rèn)定的法律淵源中,只有最高人民法院2010年發(fā)布的《授權(quán)確權(quán)意見》中使用了“相關(guān)公眾”的表述,其余包括《商標(biāo)法》條文本身在內(nèi)的法律法規(guī)中均使用了“公眾”的表述。

因此,欺騙性條款中的“公眾”究竟是指與商品或者服務(wù)具有密切聯(lián)系的“相關(guān)公眾”,抑或是指與商品或者服務(wù)并無特定聯(lián)系的“一般社會公眾”,似乎不甚清晰,有必要加以分析。

二、從法條沿革看欺騙性條款中“公眾”的范圍

我國《商標(biāo)法》最早頒布于1982年,并先后于1993年、2001年、2013年和2019年進(jìn)行了四次修訂。其中,現(xiàn)行《商標(biāo)法》第十條一款(七)項“欺騙性條款”肇始于1982年《商標(biāo)法》第八條第一款第(八)項,“商標(biāo)不得使用下列文字、圖形:……(八)夸大宣傳并帶有欺騙性的”。可見,1982年《商標(biāo)法》“欺騙性條款”中并未出現(xiàn)“公眾”的表述。實際上,1982年《商標(biāo)法》的其他條款中也沒有出現(xiàn)任何關(guān)于“公眾”或者“相關(guān)公眾”的表述。

1993年《商標(biāo)法》第八條第一款第(八)項欺騙性條款的表述與1982年《商標(biāo)法》相同,均為“夸大宣傳并帶有欺騙性”。同時,1993年《商標(biāo)法》第八條增加了第二款地名標(biāo)志不得作為商標(biāo)的條款,規(guī)定“縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標(biāo)”。這是《商標(biāo)法》條文中第一次出現(xiàn)“公眾”的表述,其含義顯然是指一般社會公眾。

2001年《商標(biāo)法》將欺騙性條款修改為第十條第一款第(七)項,表述仍為“夸大宣傳并帶有欺騙性”,在該條第一款第(三)項國際組織標(biāo)志條款中增加了“但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外”的表述。這是商標(biāo)法第十條禁用條款增加的第二處關(guān)于“公眾”的表述,其含義仍然應(yīng)該是指一般社會公眾。同時,2001年《商標(biāo)法》第十四條關(guān)于馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)中第一次出現(xiàn)了“相關(guān)公眾”的表述。自此,商標(biāo)法條文中出現(xiàn)了“公眾”與“相關(guān)公眾”兩種表述并列的現(xiàn)象。

2013年《商標(biāo)法》則刪除了關(guān)于欺騙性標(biāo)志具有“夸大宣傳”的要求,進(jìn)一步將第十條第一款第(七)項欺騙性條款的表述修改為“帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)”,這也是商標(biāo)法第十條禁用條款中增加的第三處關(guān)于“公眾”的表述?,F(xiàn)行2019年修訂的《商標(biāo)法》則沿用了2013年《商標(biāo)法》中關(guān)于欺騙性條款的表述。

從法律條文的內(nèi)在一致性角度看,1993年《商標(biāo)法》在第八條禁用條款中首次引入“公眾”的表述以及2001年《商標(biāo)法》在第十條禁用條款中第二次引入“公眾”的表述,其含義均為一般社會公眾。

因此,2013年《商標(biāo)法》在第十條禁用條款中再次引入“公眾”的表述,其含義也應(yīng)該是指一般社會公眾。

另外,從一般立法技術(shù)角度而言,自2001年《商標(biāo)法》修訂以后,我國商標(biāo)法中出現(xiàn)了“公眾”與“相關(guān)公眾”兩種表述并列的局面,這顯然并非立法者的疏忽,而是立法者有意將兩種表述相互區(qū)分。

因此,通過梳理法條沿革,探究立法者的本意,商標(biāo)法欺騙性條款中的“公眾”范圍應(yīng)該是指一般社會公眾,而不是商標(biāo)法通常意義上的“相關(guān)公眾”。

三、商標(biāo)行政機關(guān)對欺騙性條款中“公眾”范圍的認(rèn)識

商標(biāo)法中欺騙性條款的歷史沿革受到了商標(biāo)行政機關(guān)對該問題看法的實質(zhì)性影響,尤其突出地體現(xiàn)在2013年《商標(biāo)法》欺騙性條款中引入“公眾”這一表述的過程中。

原國家工商行政管理總局2005年發(fā)布的《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》中對2001年《商標(biāo)法》中的欺騙性條款“夸大宣傳并帶有欺騙性”進(jìn)行解釋時認(rèn)為,“本條中的夸大宣傳并帶有欺騙性,是指商標(biāo)對其指定使用商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點作了超過固有程度的表示,容易使公眾對商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識”,這是標(biāo)志欺騙性判斷的法律淵源中首次出現(xiàn)“公眾”的表述。

2009年,工商總局在總結(jié)2001年《商標(biāo)法》實施的經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,主導(dǎo)起草了新的《商標(biāo)法(修訂送審稿)》,該草案成為2013年《商標(biāo)法》的雛形[1]。其中,2013年《商標(biāo)法》中欺騙性條款的表述與前述2005年《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》中對欺騙性條款的解釋基本相同。很顯然,工商總局在商標(biāo)法修訂過程中,根據(jù)自身對欺騙性條款的認(rèn)識塑造了2013年《商標(biāo)法》中新的欺騙性條款,并引入了“公眾”的表述。

不過,對于2013年《商標(biāo)法》欺騙性條款中“公眾”的范圍,工商總局并未進(jìn)一步明確。在2016年發(fā)布的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中,工商總局在對2013年《商標(biāo)法》欺騙性條款進(jìn)行解釋時認(rèn)為,“本條中的帶有欺騙性,是指商標(biāo)對其指定使用商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地作了超過其固有程度或與事實不符的表示,容易使公眾對商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識”,該解釋與2005年《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》基本相同,并未對“公眾”的范圍進(jìn)行明確。

2019年《商標(biāo)法》中的欺騙性條款與2013年《商標(biāo)法》完全相同。在2021年發(fā)布的《商標(biāo)審查審理指南》中,國家知識產(chǎn)權(quán)局對2019年《商標(biāo)法》欺騙性條款進(jìn)行了進(jìn)一步解釋,“本條中的‘帶有欺騙性’,是指標(biāo)志對其指定商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點或者來源作了超過其固有程度或與事實不符的表示,容易使公眾對商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點或者來源產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識”,仍然未對“公眾”的范圍進(jìn)行明確。

不過,2021年《商標(biāo)審查審理指南》增加了關(guān)于第十條第一款適用的一般性原則的解釋,其中提到“不同社會群體對于標(biāo)志是否屬于本款禁用情形往往存在不同理解,但只要特定群體有合理充分的理由認(rèn)為該標(biāo)志用作商標(biāo)違反了本款規(guī)定,則應(yīng)認(rèn)定為該標(biāo)志屬于上述禁用情形”,照此推論,該解釋似乎在暗示,欺騙性標(biāo)志的認(rèn)定并不僅僅以“相關(guān)公眾”的通常認(rèn)識為限。

最終,國家知識產(chǎn)權(quán)局在對2021年《商標(biāo)審查審理指南》進(jìn)行解讀時,以法律問答的形式,對欺騙性條款中“公眾”的范圍進(jìn)行了明確。

2022年2月8日,國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布《<商標(biāo)審查審理指南>重點問題一問一答——不得作為商標(biāo)標(biāo)志的審查審理》,其中提到2021年《商標(biāo)審查審理指南》對第十條第一款第(七)項欺騙性條款的理解和適用時“強調(diào)‘欺騙性’的判斷以一般公眾的認(rèn)知為標(biāo)準(zhǔn)”[2]。

四、司法機關(guān)對于欺騙性條款中“公眾”范圍的認(rèn)識

如前所述,從欺騙性條款法條沿革和商標(biāo)行政機關(guān)對該條款理解與適用的角度分析,商標(biāo)法欺騙性條款中“公眾”的范圍應(yīng)該是指一般社會公眾。

盡管如此,從司法實踐角度看,法院在審理涉及欺騙性標(biāo)志認(rèn)定的訴訟案件過程中,對于“公眾”范圍的認(rèn)識似乎存在一定模糊,并未對“公眾”和“相關(guān)公眾”的不同含義進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分。

對2001年《商標(biāo)法》欺騙性條款的適用

盡管從2001年開始,商標(biāo)法條文中就已經(jīng)出現(xiàn)了“公眾”和“相關(guān)公眾”兩種不同的表述,但司法機關(guān)在實際案件審理過程中并未進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分,出現(xiàn)了兩種表述混用的情況。

比較典型的案件是北京市第一中級人民法院2006年審理的(2006)一中行初字第1163號“WASHINGTON及圖”商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛,在該案中,北京市一中院在適用2001年《商標(biāo)法》第十條第二款“縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名不得作為商標(biāo)”的規(guī)定時認(rèn)為,“‘WASHINGTON’雖除是美國地名外,亦是普通英文姓氏及美國首位總統(tǒng)姓名,但鑒于相對于中國相關(guān)公眾而言,其更容易被理解為美國地名,故該標(biāo)志不應(yīng)認(rèn)定為具有商標(biāo)法第十條第二款規(guī)定的其他含義”。

該案上訴至北京市高級人民法院后,北京高院在2007年作出的(2007)高行終字第106號行政判決書中也認(rèn)為,“對于中國相關(guān)公眾而言,‘WASHINGTON’一詞作為美國首都的含義,應(yīng)強于該詞作為英語國家人名姓氏的含義”。很顯然,在該案中,無論是北京市一中院,還是北京高院,都將2001年《商標(biāo)法》第十條第二款中“公眾”的表述等同于“相關(guān)公眾”。

同樣,在對2001年《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)項欺騙性條款的適用上,司法機關(guān)似乎也普遍認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從“相關(guān)公眾”的角度出發(fā)進(jìn)行判斷。

如在北京市第一中級人民法院2010年審理的(2010)一中知行初字第3號“從未如此干爽過GIORDANO”商標(biāo)駁回復(fù)審行政訴訟中,北京市一中院審理認(rèn)為,“申請商標(biāo)的中文部分‘從未如此干爽過’,顯然是對此類商品賦予相關(guān)公眾的干爽程度的描述,此描述容易使相關(guān)公眾對此類商品的‘干爽’程度產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識,即申請商標(biāo)的中文部分‘從未如此干爽過’對其指定使用的商品的質(zhì)量等特點作了超過其固有程度的表示”,違反了2001年《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)項的規(guī)定。

在北京市高級人民法院2011年審理的(2011)高行終字第107號“人民大會堂及圖”商標(biāo)撤銷爭議行政訴訟中,北京市高院認(rèn)為,“‘夸大宣傳并帶有欺騙性’是指商標(biāo)對其指定使用的商品或者服務(wù)的質(zhì)量、功能等特點作了超過其固有程度的表示,容易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的質(zhì)量、功能等特點產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識”。

在最高人民法院2016年審理的(2016)最高法行申4767號“奇寶QYBAO及圖”商標(biāo)異議復(fù)審行政糾紛案件中,最高人民法院也認(rèn)為,“標(biāo)志是否具有欺騙性,應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)公眾通常的認(rèn)知水平和認(rèn)知能力,判斷標(biāo)志本身及構(gòu)成要素是否容易導(dǎo)致對商品的質(zhì)量、品質(zhì)、特點等產(chǎn)生引人誤解的認(rèn)識”。

最終,司法機關(guān)對于2001年《商標(biāo)法》第十條一款(七)項欺騙性條款的認(rèn)識集中體現(xiàn)在了最高人民法院2010年發(fā)布的《授權(quán)確權(quán)意見》第二條,即“有些標(biāo)志或者其構(gòu)成要素雖有夸大成分,但根據(jù)日常生活經(jīng)驗或者相關(guān)公眾的通常認(rèn)識等并不足以引人誤解,人民法院不宜將其認(rèn)定為夸大宣傳并帶有欺騙性的標(biāo)志”,明確標(biāo)志欺騙性的判斷應(yīng)該從“相關(guān)公眾”的通常認(rèn)識角度出發(fā)。

對2013年及2019年《商標(biāo)法》欺騙性條款的適用

如前所述,對于2001年《商標(biāo)法》的欺騙性條款而言,司法機關(guān)普遍認(rèn)為應(yīng)該基于“相關(guān)公眾”的通常認(rèn)識角度進(jìn)行判斷,其原因一定程度上在于,雖然2001年《商標(biāo)法》條文中已經(jīng)出現(xiàn)了“公眾”和“相關(guān)公眾”兩種表述并存的局面,但由于第十條第一款第(七)項欺騙性條款本身中并沒有明確出現(xiàn)“公眾”的表述,因此也就沒有對“公眾”和“相關(guān)公眾”進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分的必要。但2013年《商標(biāo)法》和之后的2019年《商標(biāo)法》將欺騙性條款大幅度修改為“帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用”,明確出現(xiàn)了“公眾”的表述。

此時,面對商標(biāo)法條文中“公眾”和“相關(guān)公眾”兩種表述并列的局面,司法機關(guān)對于欺騙性條款中“公眾”范圍的界定出現(xiàn)了模糊不清。

作為2013年《商標(biāo)法》實施以后專屬管轄全部商標(biāo)行政訴訟的專門法院,北京知識產(chǎn)權(quán)法院對欺騙性條款中“公眾”范圍的認(rèn)識可以作為司法機關(guān)對該問題觀點的代表。

2021年3月31日,北京知識產(chǎn)權(quán)法院召開了涉及“欺騙性”條款商標(biāo)駁回復(fù)審案件審理情況通報會。

在通報會上,北京知識產(chǎn)權(quán)法院法官在提到欺騙性標(biāo)志的判斷基礎(chǔ)時提到,“判斷商標(biāo)標(biāo)志帶有欺騙性,容易造成相關(guān)公眾誤認(rèn)的基礎(chǔ)是,商標(biāo)標(biāo)志客觀上表示或描述了商品或服務(wù)的質(zhì)量等特點或產(chǎn)地信息,這種描述與商品或服務(wù)的實際情況存在較大差異,足以使相關(guān)公眾產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識,從而影響其是否購買該商品或服務(wù)”;而在提到欺騙性標(biāo)志的判斷標(biāo)準(zhǔn)時又提到,“判斷商標(biāo)標(biāo)志是否‘帶有欺騙性’的標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)與公眾的普遍認(rèn)知水平和認(rèn)知能力相一致”[3]。

在這里,北京知識產(chǎn)權(quán)法院并未對“公眾”和“相關(guān)公眾”的表述進(jìn)行嚴(yán)格的區(qū)分,也沒有對欺騙性條款中“公眾”的范圍進(jìn)行明確的界定。

這種情況同樣體現(xiàn)在北京知識產(chǎn)權(quán)法院實際案件審理過程中,如在該院2017年審理的(2017)京73行初8518號“姚明絲生活”商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛案件中,北京知產(chǎn)法院認(rèn)為,“訴爭商標(biāo)由漢字‘姚明絲生活’構(gòu)成,在本案訴爭商標(biāo)申請之時,籃球運動員‘姚明’在我國已具有較高知名度,‘姚明’二字作為訴爭商標(biāo)的構(gòu)成部分使用在指定商品上,易使公眾誤認(rèn)為該商品與籃球運動員‘姚明’相關(guān)聯(lián),從而導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)”。該判決中,北京知產(chǎn)法院同時使用了“公眾”和“相關(guān)公眾”的表述,造成判決理由在邏輯上存在模糊不清甚至前后矛盾的可能。

在北京市高級人民法院2017年審理的(2017)京行終5048號“bee the best及圖”商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛案件中,北京高院認(rèn)為,“根據(jù)上述單詞的中文含義,中國公眾容易將訴爭商標(biāo)理解為‘最好的蜜蜂’之意。訴爭商標(biāo)如使用在‘蜂蜜、花粉健身膏’商品上,容易使相關(guān)公眾誤認(rèn)為前述商品的主要原料‘蜂蜜’與‘最好的蜜蜂’有關(guān),進(jìn)而對商品的品質(zhì)等特點產(chǎn)生誤認(rèn)”。在該判決中,北京高院同樣同時使用了“公眾”和“相關(guān)公眾”的表述,對“公眾”和“相關(guān)公眾”并未進(jìn)行嚴(yán)格的區(qū)分。

最高人民法院在適用2013年《商標(biāo)法》欺騙性條款的過程中同樣出現(xiàn)了對“公眾”范圍的界定模糊不清甚至前后矛盾的情況。

如在最高人民法院2019年審理的(2019)最高法行申12269號“Future Science Prize”商標(biāo)申請駁回復(fù)審行政糾紛案件中,該院認(rèn)為,“判斷訴爭商標(biāo)是否帶有欺騙性,應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾的普遍認(rèn)知水平及認(rèn)知能力為標(biāo)準(zhǔn),并結(jié)合該訴爭商標(biāo)指定使用的商品或者服務(wù)類別進(jìn)行綜合判斷”。

但在2020年審理的(2020)最高法行申5725號“全天然及圖” 商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛案件中,最高人民法院轉(zhuǎn)而又認(rèn)為,“判斷標(biāo)志是否具有欺騙性,應(yīng)從社會公眾的普遍認(rèn)知水平及認(rèn)知能力出發(fā),結(jié)合指定使用的商品,綜合考慮標(biāo)志本身或其構(gòu)成要素是否具有欺騙性”。

不過,2017年,最高人民法院在其發(fā)布的《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第四條中規(guī)定,商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn),屬于2001年修正的商標(biāo)法第十條第一款第(七)項規(guī)定的情形。

再結(jié)合該司法解釋第七條關(guān)于商標(biāo)顯著性判斷的條款中明確使用了“相關(guān)公眾”的表述,兩相對比之下,不難發(fā)現(xiàn)第四條中使用“公眾”的表述應(yīng)該是有意為之,“公眾”的范圍應(yīng)該與第七條中“相關(guān)公眾”的范圍并不相同,所謂“公眾”應(yīng)該指的是一般社會公眾。

五、對欺騙性條款中“公眾”范圍的再思考

對現(xiàn)行《商標(biāo)法》欺騙性條款中“公眾”范圍的明確界定并非一個無關(guān)緊要的問題。誠然,對于絕大多數(shù)商標(biāo)標(biāo)志而言,“相關(guān)公眾”和“一般社會公眾”的范圍基本重合,判斷其是否具有欺騙性,無論是從相關(guān)公眾的通常認(rèn)識出發(fā),還是從一般社會公眾的通常認(rèn)識出發(fā),其結(jié)論可能并無差別。

但在某些特殊情況下,尤其是標(biāo)志使用的商品或者服務(wù)與一般社會公眾的日常生活距離較遠(yuǎn)的情況下,從不同的角度出發(fā),對于標(biāo)志欺騙性的判斷結(jié)果可能大相徑庭。

根據(jù)前文的梳理,從立法者的本意來看,商標(biāo)法欺騙性條款中的“公眾”是一個與商標(biāo)法通常意義上的“相關(guān)公眾”不同的概念,指的是一般社會公眾。

從商標(biāo)行政機構(gòu)的角度看,本著從嚴(yán)審查適用的精神,國家知識產(chǎn)權(quán)局也已明確,標(biāo)志欺騙性的判斷應(yīng)該以一般公眾的認(rèn)知為標(biāo)準(zhǔn),甚至僅僅基于特定群體的認(rèn)知也可以認(rèn)定具有欺騙性。

從司法機關(guān)的角度看,盡管實際上還存在一定的模糊不清甚至自相矛盾之處,司法機關(guān)已經(jīng)越來越傾向于認(rèn)為,欺騙性標(biāo)志的判斷應(yīng)該基于一般社會公眾的普遍認(rèn)知水平和認(rèn)知能力。

但是,基于“一般社會公眾”的角度判斷標(biāo)志欺騙性存在明顯的邏輯缺陷。因為某一標(biāo)志是否具有欺騙性,應(yīng)該由該標(biāo)志展示的對象進(jìn)行判斷,而“一般社會公眾”并非標(biāo)志展示的對象,“相關(guān)公眾”才是。

正是這一邏輯缺陷導(dǎo)致了司法機關(guān)在案件審理過程中左右為難,如果從相關(guān)公眾的角度出發(fā)判斷標(biāo)志欺騙性,與商標(biāo)法的立法本意不符,而如果從一般社會公眾的角度出發(fā)判斷標(biāo)志欺騙性,又在邏輯上難以自洽。

解決這一邏輯矛盾的關(guān)鍵在于回歸到“相關(guān)公眾”的角度,基于“相關(guān)公眾”的通常認(rèn)識能力和認(rèn)識水平判斷標(biāo)志欺騙性。在這一點上,美國商標(biāo)法中關(guān)于欺騙性標(biāo)志的判斷標(biāo)準(zhǔn)可以提供佐證。

根據(jù)美國專利商標(biāo)局(USPTO)發(fā)布的《商標(biāo)審查指南》(Trademark Manual of Examining Procedure)第1203.02(b)條的規(guī)定,美國聯(lián)邦巡回上訴法院(Court of Appeals for the Federal Circuit)確認(rèn)的欺騙性標(biāo)志的判斷標(biāo)準(zhǔn)包含三個要件:

(1)標(biāo)志是否對商品特性、質(zhì)量、功能、成分或用途進(jìn)行了錯誤的描述?

(2)如果是,潛在購買者是否可能相信該錯誤描述是對商品的實際描述?

(3)如果是,該錯誤描述是否可能在很大程度上影響了相關(guān)消費者的購買決定?[4]

顯然,美國商標(biāo)法欺騙性標(biāo)志的判斷是基于“潛在購買者”“相關(guān)消費者”等“相關(guān)公眾”的通常認(rèn)識能力和認(rèn)識水平進(jìn)行的。

將商標(biāo)法第十條第一款第(七)項欺騙性條款中“公眾”的范圍界定為“相關(guān)公眾”可能導(dǎo)致與該條第一款第(三)項國際組織標(biāo)志條款和第二款地名標(biāo)志條款中“公眾”的范圍不相協(xié)調(diào)。

這種不協(xié)調(diào)在很大程度上是由于我國商標(biāo)法特殊的立法體例和立法慣性導(dǎo)致的,考慮到第十條一款(七)項欺騙性條款所要保護的客體更具私權(quán)屬性,與第十條其他條款所要保護的國家尊嚴(yán)、社會公益、民族團結(jié)、公序良俗等更具公共屬性的客體存在較大區(qū)別,在未來商標(biāo)法修訂過程中,或可參考2001年《商標(biāo)法》將顯著性條款從第十條禁用條款中剝離出來單獨成條的先例,通過將欺騙性條款單獨剝離的方式加以解決。


參考資料

[1]全國人大:關(guān)于《中華人民共和國商標(biāo)法修正案(草案)》的說明。網(wǎng)址:http://www.npc.gov.cn/zgrdw/npc/xinwen/lfgz/flca/2012-12/28/content_1749326.htm。

[2]國家知識產(chǎn)權(quán)局:《商標(biāo)審查審理指南》重點問題一問一答——不得作為商標(biāo)標(biāo)志的審查審理,網(wǎng)址:https://www.cnipa.gov.cn/art/2022/2/8/art_66_173094.html。

[3]中國法院網(wǎng):北京知識產(chǎn)權(quán)法院召開涉“欺騙性”條款商標(biāo)駁回復(fù)審案件審理情況通報會,網(wǎng)址:https://www.chinacourt.org/chat/chat/2021/03/id/52801.shtml。

[4]USPTO, Trademark Manual of Examining Procedure, see:https://tmep.uspto.gov/RDMS/TMEP/current#/current/TMEP-1200d1e1.html.

知識產(chǎn)權(quán)-“欺騙性”條款適用研究小組

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