動態(tài)與觀點
一件在先商標的權(quán)利人注銷后，是否還構(gòu)成類似服務(wù)上在后申請的近似商標獲準注冊的權(quán)利障礙？圍繞第36572931號“妙手人家”商標（下稱涉案商標）引發(fā)的駁回復(fù)審行政糾紛一案，北京市高級人民法院日前在判決中給出了答案。
北京市高級人民法院在判決中指出，如果商標注冊人已不存在，則該商標無法進入流通領(lǐng)域，該商標區(qū)分服務(wù)來源的功能亦隨之喪失，不會使相關(guān)公眾造成該商標與其他商標的混淆、誤認，不能作為在先商標阻礙類似服務(wù)上在后申請的近似商標獲準注冊。
涉案商標由吉林省妙手人家健康服務(wù)有限公司（下稱妙手人家公司）于2019年3月提交注冊申請，指定使用在醫(yī)療保健、美容院等服務(wù)上。
經(jīng)審查，國家知識產(chǎn)權(quán)局認為涉案商標使用在指定服務(wù)上易使公眾對服務(wù)的品質(zhì)等特點產(chǎn)生誤認，而且與天津榮祥艾絡(luò)康科技有限公司（下稱榮祥艾絡(luò)康公司）的第21799080號“妙手益家”商標（下稱引證商標）構(gòu)成使用在類似服務(wù)上的近似商標，據(jù)此決定駁回涉案商標的注冊申請。妙手人家公司不服，隨后向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請復(fù)審。
2020年4月，國家知識產(chǎn)權(quán)局作出復(fù)審決定，認為涉案商標指定使用在護理院、庭院風景布置、配眼鏡服務(wù)上與引證商標未構(gòu)成使用在同一種或類似服務(wù)上的近似商標，但在其他指定服務(wù)上與引證商標構(gòu)成使用在類似服務(wù)上的近似商標。同時，涉案商標易使公眾對服務(wù)的品質(zhì)等特點產(chǎn)生誤認。綜上，國家知識產(chǎn)權(quán)局作出駁回涉案商標注冊申請的復(fù)審決定。
妙手人家公司不服上述復(fù)審決定，繼而向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟稱，涉案商標與引證商標不近似，且榮祥艾絡(luò)康公司已于2018年2月被核準注銷。
北京知識產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認為，引證商標注冊人已被核準注銷，且無證據(jù)證明其在注銷前將引證商標權(quán)利進行處理或許可他人使用，引證商標已喪失區(qū)分服務(wù)來源的功能，不再構(gòu)成涉案商標獲準注冊的權(quán)利障礙。但是，涉案商標易使相關(guān)公眾對服務(wù)的品質(zhì)等產(chǎn)生誤認，屬于不得作為商標使用的標志。綜上，法院于2020年9月一審判決駁回了妙手人家公司的訴訟請求。
妙手人家公司與國家知識產(chǎn)權(quán)局均不服一審判決，向北京市高級人民法院提起上訴。
北京市高級人民法院經(jīng)審理認為，引證商標權(quán)利人已經(jīng)被核準注銷，且無證據(jù)顯示引證商標已由其他權(quán)利人繼受，其將不會在市場上流通使用，不會與涉案商標造成混淆、誤認。但是，“妙手”的含義為“技藝高超的人”，將“妙手人家”作為涉案商標注冊使用在理療等服務(wù)上，易使相關(guān)公眾對服務(wù)的質(zhì)量、功能等產(chǎn)生誤認，帶有欺騙性。綜上，法院終審維持一審判決。（王國浩）
行家點評
賈宏 浙江六和律師事務(wù)所 律師：商標的基本功能是通過使用發(fā)揮其識別和區(qū)分商品或服務(wù)來源的功能，商標、商品或服務(wù)與商品或服務(wù)的生產(chǎn)者、經(jīng)營者具有對應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾通過商標區(qū)分商品或服務(wù)來源。只有使用商標的商品或服務(wù)進入流通領(lǐng)域，商標的識別功能才能發(fā)揮。如果商標注冊人已不存在，則該商標無法進入流通領(lǐng)域，該商標區(qū)分商品或服務(wù)來源的功能亦隨之喪失。因此，對于因商標權(quán)利人已不存在而喪失商標應(yīng)有功能的商標而言，因其無法在市場上流通，則不會導(dǎo)致相關(guān)公眾將該商標與其他商標產(chǎn)生混淆、誤認，不能作為在先商標阻礙其他商標的注冊。
一般而言，如果涉案商標與引證商標構(gòu)成使用在同一種或類似商品或服務(wù)上的相同或近似商標，涉案商標的注冊被認定為構(gòu)成商標法第三十條規(guī)定的情形可能性比較大。但有相反證據(jù)證明不可能產(chǎn)生混淆的，也能夠被作為例外情形處理，如引證商標的注冊人已被核準注銷且無權(quán)利繼受主體，在此情形下，雖然引證商標形式上仍然有效，但已不存在被使用的可能，既然引證商標不可能進行實際使用，就不存在兩件商標共存于市場造成混淆的可能性，引證商標自然不能成為涉案商標獲準注冊的權(quán)利障礙。
需要注意的是，在司法實踐中，涉案商標的注冊人不但需要證明引證商標注冊人已經(jīng)被注銷，還需要證明引證商標無其他主體繼受。因此，筆者建議商標申請人在遇到此類情形時，除了提交引證商標注冊人的基本信息外，還要提交引證商標注冊人的注銷登記檔案和商標流程信息來證明引證商標無其他權(quán)利人繼受。
