動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
8月30日，章子怡的一篇微博，將“代拍”群體帶入公眾的視野。
在微博里，章子怡表達(dá)了對“代拍”現(xiàn)象的不滿，也發(fā)出了“難道就沒有人能管他們嗎”的疑問。那么，何為“代拍”？現(xiàn)行法律能對“代拍”有所約束嗎？民法典生效后，“代拍”行為會(huì)有什么法律風(fēng)險(xiǎn)？今天，我們就來聊一聊“代拍”以及相關(guān)法律規(guī)定。
“代拍”，即代替別人拍照，是當(dāng)下粉絲經(jīng)濟(jì)催生的一個(gè)網(wǎng)絡(luò)詞匯，表示用各種拍攝器材拍下明星的高清圖片，并高價(jià)販賣給有需求的粉絲。最初，“代拍”是因?yàn)橛蟹劢z希望可以看到自己的愛豆卻又由于囊中羞澀或尚在學(xué)校無法分身等各種原因沒辦法到現(xiàn)場親眼目睹偶像真容，轉(zhuǎn)而委托別人代為拍攝然后將照片傳給自己的一種行為，本意源于對明星的喜愛和崇拜。隨著“代拍”們發(fā)現(xiàn)這種需求越來越多，中間有利可圖，“代拍”竟然發(fā)展成一種產(chǎn)業(yè)鏈?！按摹眰?yōu)榱四玫胶玫恼掌?，已?jīng)多次與明星發(fā)生沖突。例如“楊冪遭遇代拍惡意拍攝”、“胡歌機(jī)場斥責(zé)代拍”、“鄭爽被代拍追著在機(jī)場奔跑”、“吳京機(jī)場大罵代拍依然被全程拍攝”等等。“代拍”們的行為已經(jīng)超越了單純表達(dá)對明星、偶像的喜愛，質(zhì)變成為了搶現(xiàn)場完全不顧及明星感受的賺錢工具，一不小心就會(huì)突破法律的底線。2021年，民法典將要生效，“代拍”們要注意防范法律風(fēng)險(xiǎn)啦！
在民法典出臺(tái)之前，對于肖像權(quán)的保護(hù)并無系統(tǒng)性的法律規(guī)定，主要依據(jù)是《民法通則》中第100條的規(guī)定：公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。以及《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第139條規(guī)定：以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為。通過前述兩條規(guī)定不難看出，侵犯肖像權(quán)的行為必須滿足兩個(gè)要件：“以營利為目的”和“未經(jīng)權(quán)利人同意”。司法實(shí)踐中，被告一方在被訴侵權(quán)時(shí)經(jīng)常用“自己使用明星肖像并不是以營利為目的”作為抗辯理由。而在“代拍”們和明星肖像權(quán)的沖突中，明星們?yōu)榱司S護(hù)“公眾形象”、照顧粉絲們的感受，一般即使被冒犯也會(huì)選擇忍下來。更進(jìn)一步說，就算明星們追根究底，“代拍”們?nèi)绻蛑安皇且誀I利為目的，是因?yàn)橄矚g、崇拜才想要拍下來留念”的旗號(hào)訴苦，明星們也無可奈何。
此次民法典第四編“人格權(quán)”專門一整個(gè)章節(jié)規(guī)定肖像權(quán)相關(guān)問題，相對于之前的法律規(guī)定有很大的創(chuàng)新：
1. 明確了肖像的定義，擴(kuò)展了其范圍，不再局限于傳統(tǒng)意義上認(rèn)為的臉部形象。民法典首次將“肖像”明確為“通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識(shí)別的外部形象。
2.明確侵犯肖像權(quán)不再把“以營利為目的”作為條件。民法典此次規(guī)定侵犯肖像權(quán)的行為要滿足“未經(jīng)肖像權(quán)人同意”，侵權(quán)行為包括“制作、使用、公開”肖像權(quán)人的肖像，不再沿用之前的“以營利為目的”的構(gòu)成要件。民法典生效后，“代拍”們不能再躲在“非營利性”的合法外衣下肆意侵犯明星們的肖像權(quán)。
3.民法典列舉了未經(jīng)肖像權(quán)人同意“合理使用”其肖像的行為。當(dāng)然，并不是所有的制作、使用、公開明星肖像的行為都涉嫌侵犯其肖像權(quán)，民法典列舉了五類“合理使用”行為，具體包括：
（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像；（二）為實(shí)施新聞報(bào)道，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；（三）為依法履行職責(zé)，國家機(jī)關(guān)在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；（四）為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；（五）為維護(hù)公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。
民法典就肖像權(quán)保護(hù)作出了專門性規(guī)范，擴(kuò)大肖像定義的范圍，放寬侵權(quán)條件，為肖像權(quán)人提供更為周到的民法保護(hù)。
通過對比可知，與現(xiàn)行法律相比，民法典對“代拍”的約束力度大大加強(qiáng)，將為肖像權(quán)人權(quán)益的保護(hù)提供有力的法律保障和法律指引。為了避免法律風(fēng)險(xiǎn)，“代拍”們拍攝的照片要盡量避免在網(wǎng)絡(luò)等公開渠道使用，還原“代拍”最初的目的，給粉絲經(jīng)濟(jì)一個(gè)理智的未來。
