動態(tài)與觀點
- 引 言 -
1995年《中華人民共和國仲裁法》（以下簡稱《仲裁法》）實施后，在法治建設和經(jīng)濟建設的雙重保障下，中國仲裁迎來了蓬勃發(fā)展，目前已有合法仲裁機構180余家，不僅數(shù)量上居世界之最，甚至逼近其他國家仲裁機構數(shù)量之和。
一方面，制度完善及機構建設方興未艾，另一方面，仲裁理念亦隨實務發(fā)展而深化豐富。
按照《仲裁法》規(guī)定，我國商事仲裁已經(jīng)確立了公正、及時、公平合理、保護合法權益等基本理念。
然而，對照商事仲裁應承載之于商品經(jīng)濟社會之功能，我國商事仲裁理念仍存在定性模糊、行政化色彩濃厚、訴訟中心主義突出等觀念性和體制性痼疾，與商事爭端解決制度的根本屬性（契約論）不符，也與商事仲裁助推社會誠信建設要求存在較大差距。
- 探 討 -
商事仲裁理念之基石
仲裁（Arbitration），是指糾紛當事人在自愿基礎上達成協(xié)議，將糾紛提交非司法機構的第三者居中裁斷，根據(jù)當事人選定的規(guī)則，受委托的第三者獨立審查和評斷，并作出對爭議各方均有拘束力的裁決的一種糾紛解決制度。
它的起源和發(fā)展，是市民社會的充分發(fā)展，城邦間出現(xiàn)活躍的貿(mào)易交往和較為模型化的交易慣例，為快速高效實現(xiàn)商品流轉(zhuǎn)和糾紛解決，應運而生的民間爭端解決方式，具有極強的草根性和私法權利特征。
理念是與價值緊密相關的一系列決定制度和行為的認識方式的總合。作為旨在解決商事爭端的商事仲裁理念，是由商事仲裁的本質(zhì)屬性、原則、特征以及其作為商事糾紛解決方式的獨特優(yōu)勢所決定。
01. 本質(zhì)屬性：契約
關于仲裁的性質(zhì)，即其作為爭端解決方式的合法性、權勢來源、理論依據(jù)問題，有以下幾種觀點。
第一：司法權力論（Jurisdictional Theory）
司法權力論認為盡管仲裁的啟動源自當事人間的自主自愿協(xié)議，但是仲裁協(xié)議的效力、仲裁裁決、仲裁臨時措施、仲裁裁決執(zhí)行等，其權力兜底均源自國家法律的強制性規(guī)定，歸根結底，是由法律授權進行裁決，具有準司法性。
第二：自治論（Autonomous Theory）
自治論認為充分完全的當事人意思自治是商事仲裁的本質(zhì)特征，作為為商事糾紛設置的專門性爭端處置方式，不能回避商事仲裁的制度初衷和目的價值，即其旨在規(guī)范快速地發(fā)展商主體、商行為、商業(yè)模式，高度強調(diào)自治性的私法權利特性。
第三：混合論（Mixed Theory）
混合論認為，一方面，從制度肇始上講，商事仲裁源于商主體結契授權，另一方面，隨著商品經(jīng)濟和法治經(jīng)濟的發(fā)展，制度對商事仲裁作出了合法性要求和強制力保障，這就使得商事仲裁兼具了民間性和強制力的混合屬性。
第四：契約論（Contractual Theory）
契約論認為，商事仲裁權的實質(zhì)源于商主體就自身私權利的自愿讓渡，通過締結契約的方式，實現(xiàn)就某項事項的專項委托。
這一權勢來源，與憲法核定的司法權（公權力、制衡性），根屬于不同品類。仲裁的啟動、實施和履行，俱取決于完全自愿切結契約進行委托，因此，是以私權合意建立契約予以授權的方式獲得裁判基礎。
筆者認為，圍繞社會誠信建設這一主題，商事仲裁性質(zhì)應嚴格限定于契約委托論。
這一根本性質(zhì)決定了商事仲裁理念一以貫之的嚴格契約精神，而契約自由、契約神圣、契約正義的價值判斷，就成為指導商事仲裁，并進而對社會誠信建設產(chǎn)生潛移默化影響的首要價值理念。
02. 仲裁原則
仲裁原則，是一個開放性話題，本文的探討將聚焦于我國法律制度已經(jīng)確認的原則上。
《仲裁法》第一條規(guī)定：“為保證公正、及時地仲裁經(jīng)濟糾紛，保護當事人的合法權益，保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，制定本法?！钡谄邨l規(guī)定：“仲裁應當根據(jù)事實，符合法律規(guī)定，公平合理地解決糾紛。”
綜上觀之，我國法律至少確立了如下仲裁原則：
第一：公正、及時
此二者間存在一定張力，其實質(zhì)是公平與效率這對互為支點的價值訴求的平衡，堪稱仲裁首善原則和首要原則?！斑t到的正義非正義”（Justice delayed is justice denied），公正、及時原則，要求居中裁斷者在信念上秉持公允心、公正心，辦事公道、作風正派，無偏私無偏頗，同時，在行為上要付出合理的時間和精力，及時、不拖延地完成裁決。
第二：保護合法權益
從實體法角度講，對民商事權利而言，法不禁止即為合法；而在爭議處置機制中，法律亦要求對所保護客體的合法性做出認定，按照語詞邏輯推演，可以得出依法仲裁的推論。
第三：保障市場經(jīng)濟健康發(fā)展
這一原則明確保護對象為市場經(jīng)濟秩序，這與商事仲裁發(fā)端、演進、適用密切相關，是針對市民社會需求、符合商品經(jīng)濟規(guī)律，旨在引導、調(diào)試、匡范市場健康發(fā)展、有序運行、定紛止爭的現(xiàn)實要求。
第四：公平合理解決糾紛
調(diào)處息爭是商事仲裁作為爭端處置方式的終極目的之一，而公平合理是其價值層面的指針。這一原則與“依法仲裁”原則、保護合法權益原則，存在內(nèi)在張力，在法律與公平完全吻合的情形下，兩原則之間高度統(tǒng)一；反之，則可能在法律不能完全兼顧公平的情況下，出現(xiàn)背離，此時，就需要遵循公平合理原則對法律漏洞或法律偏差進行補充或校正。
上述原則為我國法律已確立之準則，涵蓋了價值取向、目的管理和現(xiàn)實意義，已然成為影響我國商事仲裁理念的價值內(nèi)核。
03. 仲裁特征
根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，我國商事仲裁具有以下鮮明特征：
第一：平等性
即體現(xiàn)為爭議雙方的法律地位，也體現(xiàn)為受托進行裁斷的居中仲裁者的主體地位。
盡管仲裁制度為舶來品，但就“仲”字進行語義探究，也能領略到其獨特的平等性要求。
一則，“仲”字，有居中之意，如《說文》講“仲，中也?！薄夺屆贰爸?，中也，言位在中也。”又有第二的意思，如“仲月”、“仲夏”、伯仲叔季的排序。
由是觀之，仲所反應的是平等而居中、有序而居次這樣一種為而不恃、長而不宰，尊重主體性、平等性的態(tài)度和立場。
第二：自愿性
包括選定仲裁機構及仲裁員、是否公開審理、仲裁裁決文書是否載明事實及理由，均由糾紛當事雙方自愿協(xié)商確定。
第三：合法性
《仲裁法》表述為“根據(jù)事實，符合法律規(guī)定”，對比《中華人民共和國民事訴訟法》要求“法院查明事實，分清是非，正確適用法律”，兩者用語上的細微差別，凸顯了兩種糾紛解決方式在裁斷理念上的迥異。
第四：高效性
一裁終局、部分先裁的制度設計（《仲裁法》 第五十五條“仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決”）都是對高效性的直觀反映。
04. 獨特優(yōu)勢
作為與調(diào)解、訴訟并行的爭端糾紛方式，商事仲裁具有自治性、民間性、友好性、服務性、跨法域性等獨特優(yōu)勢，亦使得仲裁理念獨具魅力。
社會誠信
平等、自由、效率、安全是市場經(jīng)濟和法治經(jīng)濟的基礎，而其中，安全價值為最高價值，表征了社會單元中最基礎的個體和私人對穩(wěn)定、可預期的期待和要求，這種穩(wěn)定性和可預期性的心理需求，源于對社會誠信建設的篤信和遵奉。
觀念層面
觀念層面，誠實信用的價值追求，可以追溯到自然法理論中，保羅對自然法下的定義是“永遠是公正和善良的東西（quod semper aequum ac bonum est）”。[1]
誠實信用原則是民商事法律基本原則之一，其重在，通過當事人之間利益關系，以及當事人與社會之間利益關系這兩者的平衡，動態(tài)地實現(xiàn)長期穩(wěn)定的交易公平。
在商事行為中，商主體應本著公平觀念，以“善意”從事商行為，正當行使權利和履行義務，兼顧他人利益和社會公共利益。
制度層面
制度層面，包括商業(yè)交易行為和商事爭議解決，均有賴于社會誠信建設的保駕護航。
第一，為保障商品貿(mào)易的持續(xù)繁榮，商業(yè)交易行為以善意的方式，合理行使權利、互為交易義務，不得規(guī)避法律規(guī)定和合同約定。
客觀地講，商品經(jīng)濟具有天然的短期逐利性，當然新古典市場經(jīng)濟理論認為，從長期的經(jīng)濟行為和效果看，市場能實現(xiàn)一定周期內(nèi)的合理資源配置，但從制度構建上，確實是不誠信的商業(yè)行為，促使誠信和善意作為規(guī)范商品經(jīng)濟的法律原則進入律令。
“貿(mào)易的發(fā)展和‘信義（fides）’的降低使詐欺行為增加”，“‘善良習俗（boni mores）’開始得到法律上的認可”。[2]
第二，在解決民商事糾紛的過程中，同樣應秉持“善意”，包括協(xié)商、調(diào)解、民事訴訟、仲裁在內(nèi)的多種民商事爭議解決方式，與商業(yè)交易行為共同組成商行為，共同實現(xiàn)商業(yè)貿(mào)易有序健康高效運行和發(fā)展。
因此，2012年修訂《中華人民共和國民事訴訟法》第13條確立了“民事訴訟應當遵循誠實信用原則”，2014年頒布的《自治區(qū)貿(mào)易規(guī)則》更是首開先河，允許仲裁庭以當事人意向為據(jù)，以公允善良原則對爭端作出裁決。
- 結 語 -
商事仲裁的本質(zhì)屬性、原則、特征以及其作為商事糾紛解決方式的獨特優(yōu)勢決定了其獨具魅力的仲裁理念，包括尊重意思自治、嚴格契約精神、最高效率法則、忠誠受托的服務意識以及依法裁斷與秉持善意的內(nèi)在一致。
這些商事仲裁理念對指引和規(guī)范商事行為和仲裁行為具有提綱挈領的意義，仲裁程序的實施和裁決結果的履行，同時也是塑造商業(yè)倫理道德的重要尺度。豐富商事仲裁理念對社會誠信建設具有深遠影響。
在下篇系列法研文章中，筆者將會對商事理念與社會誠信進一步闡述，敬請期待。
[1]【意】彼得羅·彭梵得著，黃風譯《羅馬法教科書》，中國政法大學出版社1992年版，引言第15頁。
[2]【意】彼得羅·彭梵得著，黃風譯《羅馬法教科書》，中國政法大學出版社1992年版，第73頁。
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