動態(tài)與觀點
商標的指示性使用,系相對于商標性使用而言,是指經(jīng)營者在經(jīng)營活動中善意、合理地直接使用他人商標,用以客觀說明其經(jīng)營的商品或服務(wù)的來源、用途、范圍,服務(wù)對象或其他特征,且未侵犯商標權(quán)利人合法權(quán)益的行為。
判斷是否構(gòu)成商標指示性使用,主要考量3個因素:是否善意與必要;使用方式是否合理、是否超出必要的限度;使用方式是否令消費者混淆、是否侵犯商標權(quán)利人合法權(quán)益。
首先,善意與必要性,指若不使用商標則難以向消費者說明提供的商品或服務(wù)來源或商品本身的特性(如適配何種成品),如不使用該商標則消費者將無從辯識。如正品商品的銷售商通過使用商標對商品進行宣傳,具有必要性,不構(gòu)成侵權(quán)。實務(wù)中,國際奢侈品牌權(quán)利人往往認為非指定渠道進貨的銷售商構(gòu)成商標侵權(quán)或不正當競爭,但如果銷售商能證明銷售的是正品,而且沒有其他不正當行為,法院通常認定為指示性使用,不構(gòu)成侵權(quán)。
其次,使用方式是否合理,是否超出必要的限度。如店鋪出售正品,可使用商標以及包裝袋,以說明或描述自己的商品或服務(wù),但不得作為自己的商標使用,而且必要時應(yīng)加上附加標識(如自身的企業(yè)字號或商標)令消費者易于識別,此為合理必要的限度。但如果經(jīng)營者以商標作為店鋪名稱或者在收銀臺、員工卡、名片上使用或突出使用商標,而且不使用附加標識加以區(qū)分,則超出了合理、必要限度。
此外,使用方式是否令消費者混淆、侵犯商標權(quán)利人合法權(quán)益。經(jīng)營者使用他人商標,應(yīng)遵守誠實信用原則,不得故意引起消費者混淆。如果經(jīng)營者刻意突出使用商標或虛構(gòu)與商標權(quán)利人之間有特定聯(lián)系,比如明示或暗示消費者自己是商標權(quán)利人的關(guān)聯(lián)公司、代理商、授權(quán)商等,意圖攀附商標權(quán)利人的良好商譽,提高市場交易機會,則不屬于指示性使用所需要的合理使用,構(gòu)成商標侵權(quán)及不正當競爭。需要注意的是,如果同時銷售多種商品,但僅使用其中一種正品商標,則不具有合理性、正當性,因為消費者容易誤以為所有商品均為該商標下的商品。