動態(tài)與觀點
隨著知識產權保護意識的增強，很多企業(yè)會根據產品研發(fā)進度，在研發(fā)中的關鍵節(jié)點通過FTO（自由實施）防侵權檢索分析來排查專利侵權風險，以期能及時調整產品研發(fā)方向，快速掃除前行障礙。
為使分析結論更貼近企業(yè)實際需求，開展FTO檢索分析不應僅通過確定技術方案、專利檢索、侵權對比等流程篩選出在理論層面具有侵權風險的專利（下稱“理論風險”專利），還應綜合考量多種影響因素，將企業(yè)自身技術儲備、專利穩(wěn)定性、專利申請人或專利權人的訴訟性格、技術規(guī)避難度以及取證難度等納入考量范圍，讓分析工作真正“落地”，切實為企業(yè)戰(zhàn)略決策提供參考依據。
技術儲備。企業(yè)為了滿足產品更新換代的需要，會進行系列化的試驗、研究與試制，使自身在具備第一代成型產品生產能力的同時，可試制第二代產品，研究第三代產品，規(guī)劃第四代產品方案。因此，充足的技術儲備能夠讓企業(yè)在面臨專利侵權風險時，通過備用技術方案降低侵權風險，及時撲滅侵權“火苗”。
專利穩(wěn)定性。專利穩(wěn)定性一般指專利申請對抗公眾意見或專利申請授權后對抗無效宣告請求的能力。在確定“理論風險”后，企業(yè)可通過公眾意見、專利無效等手段主動向風險專利申請人或專利權人發(fā)起挑戰(zhàn)，迫使其失去發(fā)起專利侵權訴訟的權利基礎或通過修改權利要求而縮小專利保護范圍，進而消除侵權隱患。
專利申請人或專利權人的訴訟性格。訴訟性格一般指專利申請人或專利權人在一定時間和地域范圍內對競爭對手發(fā)起訴訟的頻率和數量。這些信息可從側面反映專利申請人或專利權人對于某專利或市場的重視程度。若存在“理論風險”的專利申請人或專利權人發(fā)起訴訟或提出無效宣告請求的頻率較高，則企業(yè)在拓展新市場時被針對性攻擊的概率會明顯增加。相反，若有“理論風險”的專利持有人的訴訟性格相對保守，那企業(yè)在相應市場受到“狙擊”的風險也會相對降低。
技術規(guī)避難度。技術規(guī)避難度是指企業(yè)目前的技術方案或其儲備技術“繞開”風險專利保護范圍的難易程度。這取決于以下兩點：首先是有“理論風險”的專利的保護范圍及其被提起訴訟或提出無效宣告請求的結果。對于那些曾經被訴或被提出無效宣告請求后仍然屹立不倒、且仍擁有較大保護范圍的風險專利，往往是基礎專利，對其進行技術規(guī)避的難度就很大。其次是企業(yè)技術儲備。具有充足技術儲備的企業(yè)在遭遇專利侵權風險時，能夠迅速進行產品技術轉型，撐起防侵權“保護傘”。
取證難度。取證難度及證據可用性是影響專利侵權訴訟成敗的關鍵。對于產品來說，原告可以通過公證購買涉嫌侵權產品的方式取證，這種方式相對容易一些；若專利技術方案涉及方法或工藝，原告通常要深入被告內部的現場近距離取證，這種方式明顯較難實現。因此，對于涉及工藝或方法的有較高“理論風險”的專利來說，受取證難度的影響，企業(yè)的實際侵權風險反而并不會很高。
對目標市場整體風險的評估結論離不開政策風險的影響。對此，應充分了解目標市場的知識產權保護環(huán)境，根據目標市場對同類產品的判罰案例劃分目標市場的政策風險等級，再結合前文要素從多個維度分析企業(yè)技術方案在目標市場的實際風險等級，得出企業(yè)在目標市場面臨的整體法律風險。企業(yè)可結合該結論判斷目標市場整體法律風險，調整發(fā)展和競爭戰(zhàn)略。
