動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
在近代，繪畫和攝影相互影響，由此出現(xiàn)“繪畫主義攝影”。探討“繪畫主義攝影”涉及的“藝術(shù)”“創(chuàng)作”“獨(dú)創(chuàng)性”“攝影作品”“改編”“思想與表達(dá)二分法”等概念，關(guān)乎6月1日起實(shí)施的新修改的著作權(quán)法及其相關(guān)條款的適用。
在著作權(quán)法中，使用了“文學(xué)”“藝術(shù)”“科學(xué)”3個(gè)概念，但實(shí)際上，這3個(gè)詞可以僅用“藝術(shù)”一個(gè)詞來概括。在著作權(quán)法第三條所列舉的9類作品中，哪一類能夠離開“藝術(shù)”呢？“繪畫主義攝影”也許很方便地被歸類于攝影作品而納入藝術(shù)范疇，但在過去相當(dāng)長一段時(shí)間里，攝影曾屬于另類藝術(shù)，是難以跟繪畫比肩的。
攝影被另眼相待，是因?yàn)橛腥苏J(rèn)為它不是“創(chuàng)作”，而只是“記錄”。如果“創(chuàng)作”一詞意味著從無到有，那么這種“創(chuàng)作”就不適用于人類，一般而言，我們目之所及的一切自然物質(zhì)都是大自然的產(chǎn)物。所謂創(chuàng)造，不過是人類對(duì)自然物質(zhì)進(jìn)行加工，并注入了自己的思想，從而生產(chǎn)出可以滿足各種需求的產(chǎn)品。但著作權(quán)法所關(guān)注的不是那些產(chǎn)品，而是凝結(jié)在產(chǎn)品之上的思想。
什么是“獨(dú)創(chuàng)性”呢？只要藝術(shù)家們?cè)诶米匀晃镔|(zhì)過程中所使用的方法、材料、符號(hào)等，跟以往的有所不同，那就是“獨(dú)創(chuàng)”，其成果便具有“獨(dú)創(chuàng)性”。“獨(dú)創(chuàng)性”是其創(chuàng)作者可獲得著作權(quán)的要件之一，但具有“獨(dú)創(chuàng)性”的作品，其作者并不必然獲得著作權(quán)保護(hù)。在司法實(shí)踐中，具體案件的承審法官們常常在涉訟標(biāo)的究竟為何種作品上面花費(fèi)大量時(shí)間。國家建立著作權(quán)制度的目的根本不在于此，而在鼓勵(lì)“創(chuàng)作投入（Authorship）”。“Authorship”一詞內(nèi)涵豐富，在漢語里很難找到相對(duì)應(yīng)的單詞。我們只能從著作權(quán)制度的發(fā)展歷史、演變過程，建立制度的初心，法律實(shí)施的效果等諸多方面，把它翻譯為“創(chuàng)作投入”，但卻沒有很好地對(duì)著作權(quán)制度中的“創(chuàng)作投入”進(jìn)行認(rèn)真研究。著作權(quán)法其實(shí)不關(guān)心作品的類型，只關(guān)注有沒有“創(chuàng)作投入”。
盡管對(duì)“攝影作品”的藝術(shù)性有爭(zhēng)議，但是，立法者們?nèi)匀粚?duì)“攝影作品”加以規(guī)定，甚至曾經(jīng)把它跟“美術(shù)作品”歸為一類。新修改的著作權(quán)法增加了對(duì)“攝影作品原件”的規(guī)定，這一改變或?qū)μ嵘龜z影作品作者的地位有所裨益，但是為了順利和正確實(shí)施著作權(quán)法，在制定配套的實(shí)施條例時(shí)，不能簡(jiǎn)單地從藝術(shù)市場(chǎng)上照搬某個(gè)關(guān)于“攝影作品原件”的概念，走“市場(chǎng)定義”或者“技術(shù)定義”的路子，而應(yīng)從攝影史乃至整個(gè)藝術(shù)史的發(fā)展，來探討“攝影作品原件”，從而獲得既實(shí)事求是，又能被各方接受的法律定義。
“繪畫主義攝影”一般分兩派：“繪畫派”和“畫意派”。筆者在此僅討論“繪畫派”，即模仿古典名畫的畫風(fēng)。從著作權(quán)法上看，這類作品中的一部分，其實(shí)就是利用當(dāng)代攝影方法對(duì)年代久遠(yuǎn)的古典名畫所做的改編。由于所依據(jù)的繪畫原作已經(jīng)進(jìn)入了公有領(lǐng)域，這種攝影作品只要包含“創(chuàng)作投入”，作者便可獲得著作權(quán)法保護(hù)。
在著作權(quán)法中，“思想與表達(dá)二分法”是一項(xiàng)重要原則。一般認(rèn)為，著作權(quán)法只保護(hù)對(duì)于思想的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)，而不保護(hù)思想本身。荷蘭畫家維米爾的油畫《倒牛奶的女仆》被攝影師模仿是一個(gè)很好的用來解釋這項(xiàng)原則的例子。2015年，烏克蘭女?dāng)z影師尼卡·奧拉娃（Nika·Orlova）創(chuàng)作了一幅題為《人在村莊（In the Village）》的攝影作品。相比較維米爾繪畫中那位表情平靜而幸福的女仆，奧拉娃的作品中有兩位模特，洋溢著開心活躍的氣氛。《倒牛奶的女仆》的創(chuàng)作思想是“表現(xiàn)17世紀(jì)的荷蘭生活”，而奧拉娃帶有濃重模仿成分的作品，其創(chuàng)作思想就是“極盡模仿之能事”“重現(xiàn)經(jīng)典”。維米爾的繪畫中思想極富獨(dú)創(chuàng)性，而在后的攝影師無論手法多么高明，在藝術(shù)上的貢獻(xiàn)，或者說“創(chuàng)作投入”，都不過是“重復(fù)”或者“重現(xiàn)”維米爾已經(jīng)表達(dá)過的思想而已。攝影師偶爾為之未嘗不可，通過這種模仿和學(xué)習(xí)，可以為將來開辟新的思想市場(chǎng)做準(zhǔn)備。因?yàn)橹鳈?quán)法最鼓勵(lì)的，就是既不重復(fù)別人，也不重復(fù)自己的藝術(shù)。
